La Sociedad o Asociación de Negocios (o Comercial)

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La Sociedad o Asociación de Negocios

1. Núcleo normativo
El derecho de sociedades asigna el riesgo. Los sistemas nacionales de derecho de sociedades de la UE se basan en opciones políticas (contradictorias) sobre la mejor manera de equilibrar la protección de los acreedores frente a la discrecionalidad de la dirección (que puede llegar a ejercerse para reestructurar una empresa en apuros). Si se elige una sociedad anónima cotizada del menú de derecho de sociedades disponible, esto implica la aceptación de conceptos estatutarios sobre capital legal, mantenimiento del capital y responsabilidad limitada. La calidad del blindaje frente a reclamaciones de terceros es crucial para los inversores que evalúan los riesgos de la propiedad de acciones. Sin embargo, como efecto secundario, el accionista individual sólo tiene una remota posibilidad de influir en las decisiones empresariales de una sociedad anónima. Por el contrario, los inversores experimentarán mucha más autonomía si organizan las actividades empresariales en una sociedad de negocios. Los socios tienen una influencia directa en las decisiones empresariales, pero a su vez, no pueden eludir su responsabilidad personal. En determinadas circunstancias, los acreedores de la sociedad de negocios pueden embargar directamente los bienes de los socios porque la partición de activos es incompleta. La teoría de la empresa predice que los empresarios organizarán sus actividades dentro de una única entidad si es probable que se reduzcan los costes de transacción y, en comparación con una serie de transacciones de mercado, se puedan obtener ganancias de eficiencia. A medida que los empresarios se deciden por una forma societaria, también suscriben un conjunto de normas jurídicas (derecho de sociedades), que proporcionan reglas por defecto o estructuras organizativas y deberes obligatorios para cada tipo de actividad societaria.

Una evaluación del derecho de sociedades en la UE debe tener en cuenta la legislación sobre empresas privadas adoptada como reacción a la jurisprudencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas (TJCE) sobre la libertad de establecimiento. Las normas jurídicas sobre los deberes de gestión en las proximidades de una insolvencia de una empresa privada están pasando de una perspectiva ex ante a un escrutinio ex post, convergiendo así en las pautas para la toma de decisiones en las sociedades comerciales. Esto no quiere decir que haya que descuidar las diferencias entre las sociedades anónimas y las sociedades comerciales. Pero las políticas de desregulación aplicadas a la sociedad limitada inglesa, la Besloten Vennootschap (BV) holandesa y la Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH) alemana, así como el proyecto de estatuto de la sociedad privada europea (Societas Privata Europaea), demuestran claramente que las ventajas de la partición de activos son ahora más accesibles. Los inversores tienen derecho a elegir entre un mayor menú de formas societarias para las actividades empresariales. Las preferencias por una participación directa en la toma de decisiones empresariales, el riesgo de responsabilidad personal y la necesidad de capital inclinarán la balanza a favor de una sociedad anónima (sociedad anónima de responsabilidad limitada) o de una sociedad comercial de negocios. En última instancia, la planificación fiscal y las consideraciones de divulgación controlarán la estrategia empresarial. En Alemania, las empresas familiares y de clase media confían mucho en las sociedades comerciales como tipo flexible de organización corporativa. En el contexto de la creación de conglomerados, las sociedades comerciales se despliegan para integrar estructuras de incentivos similares a las del mercado en una organización empresarial generalmente conocida por su inclinación a las jerarquías. La reciente evolución de los mercados financieros ha suscitado un debate sobre si debe lograrse una mayor transparencia de los fondos de capital riesgo (hedge funds) mediante una injerencia reglamentaria en la ley de sociedades comerciales y en los mecanismos de reputación observados por la comunidad inversora.

2. Perspectivas reglamentarias
Las sociedades (mercantiles) de negocios se constituyen en virtud de un contrato que estipula la consecución de un objetivo empresarial común. Según la legislación alemana, la sociedad de negocios civil (Gesellschaft bürgerlichen Rechts) da lugar a una entidad con estructuras organizativas superficiales. Las sociedades mercantiles de negocios desempeñan un papel importante en la práctica empresarial europea, aunque con distintos grados en los Estados miembros de la UE. Más allá de las consideraciones fiscales, los sistemas de derecho de sociedades de los Estados miembros establecen una distinción entre las sociedades de negocios que imponen una responsabilidad personal a todos los socios (por ejemplo, offene Handelsgesellschaft, offene Gesellschaft, general sociedad de negocios) frente a otras entidades compuestas por un socio que asume una responsabilidad ilimitada junto a socios comanditarios que aportan un capital por una cantidad determinada y no responderán de las deudas u obligaciones de la empresa más allá de la cantidad así aportada (Kommanditgesellschaften, Société en commandite, limited sociedad de negocios).

a) Fundamentos
Las sociedades de negocios generales presentan características organizativas que les permiten actuar como entidades en el mercado. Pueden tener una razón social común, pueden demandar o ser demandadas, celebrar contratos y adquirir derechos y obligaciones, pero no alcanzan el estatus de personalidad jurídica propio de las sociedades anónimas. Cada socio tiene capacidad para gestionar el negocio de la sociedad de negocios. Sin embargo, el acuerdo de sociedad de negocios puede exigir que varios socios actúen conjuntamente a efectos de emitir una declaración vinculante a terceros en nombre de la sociedad de negocios. Alternativamente, el derecho exclusivo a gestionar la sociedad de negocios puede conferirse a un solo socio. Los empresarios familiares y de clase media prefieren las sociedades de negocios a las sociedades anónimas cotizadas porque conceden gran importancia al control de los socios, evitando la fuga de cerebros y la revelación de conocimientos técnicos que puede producirse en caso de adquisición de una participación en una sociedad de negocios por parte de un competidor. Por el contrario, a los socios que desean retirarse prematuramente se les impide realizar el valor de mercado de su participación, ya que las cláusulas de compra de los acuerdos de sociedad de negocios estipulan frecuentemente una liquidación a tanto alzado basada en un cálculo del valor contable. Es probable que las sociedades comerciales con una perspectiva a largo plazo experimenten limitaciones económicas en cuanto los socios necesiten capital fresco para nuevas actividades empresariales, encontrándose generalmente con bancos reacios a conceder líneas de crédito.

La mayoría de los estatutos de derecho de sociedades sobre sociedades comerciales y entidades similares han optado por un enfoque normativo menos que exhaustivo. Algunas codificaciones imponen un deber de no competir, que eventualmente se concretará en el acuerdo de sociedad de negocios. Con la excepción del deber estatutario de no competir, la mayoría de los deberes que debe un socio a otro han sido configurados por el derecho jurisprudencial, ampliando los conceptos tradicionales de relaciones y deberes fiduciarios. Cabe destacar que la ley inglesa sobre sociedades generales (general partnershps) y sociedades limitadas (LLP) ha evolucionado con muy poca intervención judicial, confiando en cambio en la contratación privada y en la experiencia de los profesionales. Como cuestión de diseño estatutario, las sociedades comerciales no están concebidas a perpetuidad. No obstante, los estatutos de derecho de sociedades de algunos Estados miembros o los propios acuerdos de sociedad de negocios prevén una continuación estipulada de la sociedad de negocios entre los socios restantes tras el fallecimiento de un socio o su retirada del negocio. El acuerdo de sociedad de negocios también puede pedir a los herederos de un socio que asuman los derechos y deberes asociados a la participación en la sociedad de negocios del fallecido. Una sociedad de negocios se disuelve conforme a lo estipulado en el acuerdo de sociedad de negocios, pero también puede disolverse por orden judicial. Los socios suelen liquidar una sociedad de negocios “internamente” (es decir, sin nombrar a un administrador judicial), pagando a los acreedores con prioridad sobre los socios, que tienen derecho a recibir posteriormente su parte individual de los activos excedentes.

Las Kommanditgesellschaften, Sociétés en commandite y las limited sociedades de negocios de derecho inglés o escocés (derecho privado escocés) se basan en los conceptos normativos de la ley sobre las offene Handelsgesellschaft, offene Gesellschaft y sobre las sociedades generales (General Partnerships). Añaden, sin embargo, elementos de responsabilidad limitada y blindaje parcial de la entidad. Los acreedores de la sociedad limitada de negocios no pueden embargar los fondos privados de un socio comanditario más allá de la cantidad aportada por el socio comanditario en virtud del acuerdo de sociedad limitada de negocios. La legislación sobre socios colectivos (gestores) prescribe una correlación exacta entre la responsabilidad y el poder de dirigir los negocios de la sociedad de negocios. El socio colectivo tiene poder de decisión exclusivo. Es el único representante de la sociedad de negocios general y responde personal e ilimitadamente de sus deudas. La práctica privada estira los límites del derecho tradicional de sociedades de negocios cuando las sociedades de negocios limitadas o las Kommanditgesellschaften adoptan características organizativas de las sociedades anónimas o solicitan aportaciones de los inversores, lo que recuerda a las estrategias de inversión de las sociedades anónimas cotizadas.

b) Entrecruzamientos del derecho de sociedades
Algunas de las jurisdicciones de los Estados miembros de la UE avalan los cruces entre sociedades de negocios y corporaciones o empresas privadas. En este contexto, las sociedades de negocios generales con una GmbH desempeñan un papel crucial en la legislación alemana (GmbH & Co KG). En las legislaciones inglesa y escocesa, los fondos de inversión para la financiación de capital riesgo o de capital privado se basan en modelos organizativos comparables que han evolucionado hasta convertirse en sofisticados esquemas de varios niveles bajo la influencia de la práctica privada. En este sentido, las GmbH & Co KG alemanas llegan tarde a la captación de inversiones privadas para los fondos nacionales de capital riesgo. Dado que este sector se encuentra todavía en sus inicios, el estudio del derecho de sociedades alemán aún no está preparado para trascender los modelos tradicionales de protección de los acreedores. Más bien, las normas de mantenimiento del capital se extienden a aquellas sociedades de negocios hechas a medida para copiar las estructuras de toma de decisiones de las sociedades anónimas. Una sociedad anónima como socio colectivo (gestor) introduce un elemento de estabilidad en una sociedad comercial de negocios. Sin embargo, es probable que la existencia de un socio colectivo corporativo reduzca la aversión al riesgo en las decisiones empresariales, ya que el socio colectivo se beneficia de una responsabilidad limitada. En Alemania, los tribunales obligan al director gerente del socio (general) gestor a respetar las normas de mantenimiento del capital tanto para la sociedad de negocios como para el socio colectivo corporativo. Incluso se puede exigir a un socio comanditario que reembolse las distribuciones si dicho pago evita la iliquidez del socio colectivo gestor. Además, un socio comanditario que gestione de facto el negocio de la sociedad de negocios será responsable, entre otras cosas, si su interferencia equivale a un comercio ilícito o ha retrasado una solicitud de procedimiento de insolvencia.

3. Las sociedades de negocios limitadas inglesas y escocesas y el capital privado
En el Reino Unido (RU), las limited sociedades de negocios constituyen el núcleo organizativo de los fondos de capital riesgo y de compra de participaciones. Una sociedad limitada de negocios constituida conforme a la legislación inglesa agrupa las aportaciones de inversores privados que asumen el papel estatutario de socios comanditarios. Contrariamente a la práctica del derecho alemán, los socios comanditarios no aportan directamente una cantidad relativamente grande de capital. En su lugar, comprometen cantidades sustanciales de su “inversión” mediante préstamos sin intereses con el fin de eludir la prohibición estatutaria de distribuciones prematuras y obtener prioridad sobre otros acreedores en caso de insolvencia del fondo. El socio colectivo de un fondo (es decir, una sociedad de negocios limitada) es una sociedad limitada inglesa. Muy a menudo, los gestores de la sociedad limitada se organizarán en otra sociedad limitada de negocios, ya sea de derecho inglés o escocés. Dicha sociedad limitada de negocios es, a su vez, uno de los socios comanditarios del fondo de inversión. La primera facturará las comisiones por los servicios de gestión al fondo, aplicando un esquema de distribución interna para asegurar una remuneración incentivada basada en los resultados. Un sofisticado sistema en cascada de sociedades de negocios comerciales inglesas o escocesas de varios niveles exime a los fondos de capital riesgo de observar las normas contables aplicables a las sociedades anónimas. La estructura de sociedad de negocios de estos fondos no es pública ni está sujeta a normas de divulgación; las consideraciones de derecho fiscal determinan el diseño. La legislación fiscal dicta si se debe incluir una sociedad de negocios limitada escocesa o inglesa. A diferencia de la ley inglesa, la ley escocesa confiere personalidad jurídica a las limited partnerships. En última instancia, las autoridades fiscales decidirán para los inversores no nacionales si los ingresos procedentes de una limited sociedad de negocios con personalidad jurídica gozarán de privilegios en virtud de la respectiva ley del impuesto sobre la renta.

Basado en la experiencia de varios autores, mis opiniones, perspectivas y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros lugares de esta plataforma, respecto a las características en 2026 o antes, y el futuro de esta cuestión):

Los imperativos de la legislación fiscal explican la gran homogeneidad entre los acuerdos de sociedad limitada de negocios. Sin embargo, esto no disipa las preocupaciones del mercado de capitales sobre si la ley de sociedades comerciales ofrece una protección adecuada al inversor y transparencia al mercado. Los acuerdos de sociedad de negocios son contratos a largo plazo que colocan a cada parte en una posición bloqueada que está plagada de información asimétrica. La contratación privada ha desarrollado mecanismos de incentivos detallados para disuadir a los gestores de fondos de aplicar estrategias de inversión perjudiciales para los socios comanditarios-inversores. La Autoridad de Servicios Financieros del Reino Unido ha rechazado hasta ahora los llamamientos a una acción reguladora, remitiéndose a los códigos voluntarios de conducta profesional del sector. La política reguladora propugnada por la Autoridad de Servicios Financieros se basa en la absorción de que la contratación privada y los mecanismos de reputación en el mercado de capitales acabarán generando transparencia y mecanismos de precios eficientes. Sigue siendo una cuestión abierta si la ley sobre sociedades comerciales y contratación privada dará cabida a las preocupaciones sobre gestión de riesgos, valoración y normas de información.

4. ¿Ley uniforme para las sociedades de negocios?
Con la excepción de las normas de la UE sobre la Agrupación Europea de Interés Económico (AEIE), los proyectos para armonizar la ley de sociedades de negocios a nivel europeo son prácticamente inexistentes. Aparentemente, las preocupaciones sobre las implicaciones de la legislación fiscal nacional y la interferencia indebida con la libertad de contrato dominan las opciones de política reguladora en mucha mayor medida que el interés por evaluar comparativamente la ley de sociedades de negocios.

Revisor de hechos: Mix y Schumacher

Los conflictos entre socios

Los conflictos entre socios se producen cuando hay desacuerdos entre los socios de una empresa. Pueden surgir por la falta de acuerdo sobre la dirección de la empresa o como resultado de la mala conducta de un socio, o en relacón al incumplimiento de un acuerdo o contrato entre ellos, o en relación a la sociedad. Las disputas pueden surgir, por ejemplo, de una sociedad desequilibrada, en la que un socio contribuye significativamente más que otro.

Autor: ST

Recursos

Véase También

• Litigios societarios
• Arbitraje
• Arbitraje Laboral
• Arbitraje Internacional

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