Derechos Preferenciales

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Derechos Preferenciales en la Normativa y Jurisprudencia Francesa

El “derecho preferente” es la ventaja que tienen ciertos acreedores limitados por la ley para ser pagados antes que otros acreedores. El concepto de derecho preferente ha sido definido como todo derecho susceptible de conferir a su titular una mayor facilidad en el cobro de su crédito.

El derecho preferente es una excepción al principio de igualdad de los acreedores. El derecho de retención, la prenda, el gravamen y, por otra parte, la anticresis y las hipotecas confieren una ventaja preferente a sus beneficiarios. Los mismos efectos pueden obtenerse utilizando otros mecanismos legales como el pacto de recompra y la venta con cláusula de reserva de dominio. Véanse “Anterioridad” y “Asignación preferente”. Cualquier mecanismo legal que dé lugar a que una persona tenga un derecho que le dé ventaja sobre otra que deba esperar es un derecho preferente. Tal es el caso, por ejemplo, del derecho de tanteo concedido al inquilino sobre la vivienda cuando su arrendador ha manifestado su intención de venderla, como también el derecho de opción, como en el derecho de sociedades, en el que los accionistas tienen, en proporción al importe de sus acciones, un derecho preferente a suscribir las acciones en metálico emitidas para realizar una ampliación de capital. Ver : Suscripción (acciones de la empresa) y derecho de suscripción preferente (sociedades anónimas).

La palabra también se refiere al derecho que, en determinadas situaciones, la ley otorga a una persona para ejercer una elección (art. 815 C. civ). Así, el cónyuge supérstite puede solicitar la atribución preferente de los locales que se utilizan efectivamente como su vivienda, si residía en ellos en el momento del fallecimiento o de la disolución de la comunidad. Sin embargo, de las disposiciones de los artículos 832 y siguientes del Código Civil, en su redacción resultante de la ley de 23 de junio de 2006, aplicable al litigio, se desprende que los locales utilizados como vivienda no pueden ser objeto de una adjudicación preferente cuando estos bienes pertenecen conjuntamente a los herederos y a un tercero. Una cláusula insertada en un contrato de arrendamiento comercial puede estipular un derecho preferente a favor del arrendador en caso de cesión del contrato. El Tribunal de Casación ha dictaminado que, dado que el pacto de preferencia constituye un crédito personal, el cesionario no puede beneficiarse de él si no estaba previsto con respecto al arrendatario original. En caso de liquidación judicial, el liquidador, autorizado por el administrador judicial a vender los bienes del deudor, está obligado a respetar el pacto de preferencia (véase la sentencia anterior). Sin embargo, cuando el promitente intervino en la escritura autenticada por la que el beneficiario del pacto de preferencia transfirió a éste con la transmisión del arrendamiento comercial y el cesionario fue aceptado en lugar del cedente, el pacto de preferencia puede establecerse contra el tercero adquirente de la propiedad (3er Código Civil). El conocimiento del pacto de preferencia y la intención de su beneficiario de acogerse a él se aprecia en la fecha de la promesa de venta, que equivale a una venta, y no en la fecha de su reiteración por escritura.

Las condiciones estipuladas, en particular en lo que se refiere a la duración de la validez de la cláusula de un pacto de preferencia, no constituyen, en relación con la naturaleza y la finalidad de la operación realizada, una vulneración del derecho de propiedad. No puede sostenerse la nulidad de una cláusula que fija un precio predeterminado, a pesar de que la estipulación fue libremente pactada y su finalidad era evitar la especulación sobre el inmueble en un contexto marcado por la escasez de oferta y las posibilidades económicas de la mayoría de los hogares “desfasadas” por el alza de los precios de los inmuebles. En este caso, el Tribunal también consideró que los compradores se habían beneficiado, a cambio de aceptar el pacto de preferencia, de la posibilidad de acceder a un mercado protegido de la especulación inmobiliaria. Cabe señalar aquí que una garantía judicial como la prenda provisional constituye un derecho preferente.

En el derecho de sucesiones, con el fin de salvaguardar una unidad económica de producción, el legislador ha establecido medios legales para oponerse a la división de las explotaciones, incluyendo en particular la asignación preferente de la explotación. Los artículos 831 y siguientes establecen que el cónyuge supérstite o cualquier heredero copropietario puede solicitar que se le atribuya cualquier empresa o parte de una empresa agrícola, comercial, industrial, artesanal o liberal o una parte indivisa de la misma, aunque se forme a partir de una parte de los bienes de los que ya era propietario o copropietario antes del fallecimiento, en cuya explotación participe o haya participado efectivamente, previo pago de una compensación, si es necesario. Véase: asignación preferente. Pero no puede hablarse de una atribución preferente en ausencia de unidad económica, que no puede resultar de los métodos de explotación de la finca o de la productividad de los cultivos en ella o incluso del carácter no agrícola de las viviendas situadas en la finca. Así, se rechazó la aplicación de las disposiciones en cuestión en un caso en el que los copropietarios, que no eran agricultores, se limitaban a repartir la cosecha de trufas entre ellos en función del trabajo que habían realizado y se consideró que su actividad era una propiedad de recreo que, al no constituir una explotación agrícola, no podía ser objeto de una asignación preferente. Hay que añadir que la atribución de un derecho preferente no es automática y que la persona que pretende obtener el beneficio del mismo debe solicitarlo. Puede ser solicitada conjuntamente por varios sucesores para mantener la propiedad indivisa. Por último, cabe señalar que estas disposiciones también benefician a los herederos con derecho universal o universal a la herencia en virtud de un testamento o de una institución contractual, es decir, también a las personas que forman parte de una pareja de hecho si dichas disposiciones han convertido al superviviente en heredero o si se han acordado en el convenio. Sin embargo, la asignación preferente no está sujeta a la valoración previa de la propiedad, ni a la creación de una cuenta entre los copartícipes.

La “adjudicación preferente”

La “adjudicación preferente” es el derecho que confiere la ley a una persona para ser declarada única propietaria de una propiedad o grupo de propiedades indivisas, a condición de que compense a quienes normalmente tenían derecho a participar en la partición. La suma con la que el titular de este derecho preferente compensa a los copartícipes se denomina “saldo”. El artículo 1476, apartado 2, del Código Civil no prevé ninguna causa de caducidad del derecho de asignación preferente que instituye a favor de un cónyuge, cuando la comunidad se ha disuelto por divorcio, separación judicial o separación de bienes.

Según el artículo 834 del Código Civil, el beneficiario de la adjudicación preferente no se convierte en el único propietario del bien adjudicado hasta el día de la partición definitiva. Hasta esa fecha, podrá renunciar a ella cuando, con independencia de su hecho personal, el valor de los bienes, determinado el día de esta atribución, haya aumentado en más de una cuarta parte el día de la partición.

Las nuevas disposiciones sobre el derecho del cónyuge supérstite estipulan que la atribución preferente de la propiedad del local y de los muebles que lo amueblan corresponde por derecho al cónyuge supérstite. Los derechos resultantes de la adjudicación preferente se entienden sin perjuicio de los derechos vitalicios de habitación y uso que el cónyuge puede ejercer en virtud del artículo 764. Pero la atribución preferente sólo puede beneficiar al cónyuge supérstite En caso de liquidación judicial del marido, la esposa supérstite es inadmisible para beneficiarse de las disposiciones anteriores. No puede solicitarse en caso de indivisión convencional si el acuerdo no prevé la atribución preferente de la propiedad indivisa.

Antes de la ley del 3 de diciembre de 2001 que modifica los derechos del cónyuge superviviente, la atribución preferente ya era lícita en lo que respecta a las explotaciones agrícolas, al reparto de las comunidades conyugales y a las donaciones y legados de participaciones en las agrupaciones de explotaciones agrícolas.

En una sentencia de 3 de abril de 2002, la Cour de Cassation dictaminó que de los artículos 832, 1476 y 1542 del Código Civil se desprende que si se puede solicitar la atribución preferente en el reparto de la copropiedad de carácter familiar, aunque sea de origen convencional, sólo puede ser solicitada por el cónyuge o por cualquier heredero.

En este caso, dos hermanos que se habían casado con dos hermanas habían adquirido una granja. Aunque el primer hermano había fallecido tras reclamar la adjudicación preferente de la finca con su esposa, sus hijos intervinieron en el procedimiento y, en su calidad de herederos, reclamaron la adjudicación preferente de la finca con el cónyuge superviviente. Tras constatar que el cónyuge y los herederos del fallecido no estaban unidos a sus codivisores, ni por matrimonio ni por una herencia común, el Tribunal consideró que esta situación hacía que no cumplieran las condiciones requeridas para reclamar el beneficio de la asignación preferente.

Basado en la experiencia de varios autores, mis opiniones, perspectivas y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros lugares de esta plataforma, respecto a las características en 2026 o antes, y el futuro de esta cuestión):

En lo que respecta a las explotaciones agrícolas, la participación efectiva en el desarrollo de una explotación implica que el solicitante de la adjudicación preferente tenga la capacidad de gestionar correctamente la propiedad rural. El juez es competente para valorar si se cumple esta condición. En un asunto juzgado el 4 de julio de 2007, la Sala Primera de lo Civil aprobó la decisión del juez del fondo que, tras constatar que el demandante no tenía capacidad para gestionar una explotación agrícola, había deducido que no cumplía los requisitos para reclamar la adjudicación preferente que había solicitado. Independientemente de las condiciones legales de su explotación, la participación efectiva en la explotación de las parcelas agrícolas por parte de uno de los descendientes del heredero es suficiente para justificar la atribución preferente de esta propiedad a este último.

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Derechos de suscripción preferente (sociedades anónimas)

El “derecho de suscripción y pago preferente” (DPS) es la ventaja que confiere el artículo 225-132 del Código de Comercio francés al accionista de una sociedad anónima que le permite, durante un periodo de tiempo determinado, poder hacer valer un derecho preferente a la adquisición de nuevas acciones en las condiciones previstas por la junta general extraordinaria. Se trata de un derecho personal vinculado a la acción que no puede reducirse: se dice que el accionista puede “suscribir irremediablemente”. Este derecho es transferible. En algunas empresas, los estatutos someten la venta de acciones a posibles compradores a la aprobación de la empresa. El accionista también puede renunciar individualmente a su derecho preferente.

Los derechos de suscripción de acciones de las empresas que cotizan en bolsa son a su vez cotizados. Si un accionista de una empresa de este tipo no tiene suficientes acciones para adquirir un número entero de acciones nuevas, puede adquirir los derechos de suscripción que le faltan en la bolsa.

Una empresa en dificultades que considere que necesita reconstruir su capital o que pretenda ampliar el alcance de sus actividades puede decidir incorporar nuevos inversores a su capital. En este caso, convoca una junta general extraordinaria, que puede decidir anular los derechos preferentes con motivo de esta ampliación de capital y permitir así la entrada de nuevos accionistas en su capital.

Existe una excepción a los principios anteriores: los accionistas de las SICAV (Sociedades de Inversión de Capital Variable) no tienen derecho de suscripción preferente a las nuevas acciones. Véanse también: Descuento y Prima de emisión.

Datos verificados por: Louise

Recursos

Véase También

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