Riesgo Legal de los Administradores

La Reducción del Riesgo Legal de los Administradores

La oleada de litigios entre accionistas sobre la antigüedad de las opciones que se originó en 2007 ha hecho que los consejeros externos reflexionen, una vez más, sobre el riesgo de su propia responsabilidad. ¿Qué tan vulnerables son si, a pesar de sus esfuerzos honestos de supervisión, la gerencia infringe la ley? La buena noticia es que a menos que los directores externos se dediquen a la auto-transacción (lo que parece haber ocurrido en algunos casos anteriores), tienen un riesgo mucho menor de lo que la mayoría se imagina, y pueden tomar medidas para reducir aún más su exposición.

En un extenso estudio sobre el riesgo de responsabilidad civil de los directores externos, encontraron solo 13 casos desde 1980 a 2006, de un total de varios miles presentados, en los que los directores externos pagaban de su bolsillo de cualquier tipo.Entre las Líneas En tres de ellos, no hubo pagos a los demandantes, pero los directores tuvieron que pagar por sus propios abogados hasta que el caso fue abandonado. De los diez casos en los que los directores externos hicieron pagos a los demandantes, todos menos uno se resolvieron antes del juicio, como casi siempre lo hacen los juicios de accionistas.

Tres de los 13 casos se referían a operaciones de autogestión. (Tal vez sea de interés más investigación sobre el concepto).Si, Pero: Pero la responsabilidad por la violación de la ley personal no es lo que preocupa a la mayoría de los directores. Están más preocupados de que se les considere responsables por no impedir que la gerencia infrinja la ley.Entre las Líneas En los diez casos que descubrimos relacionados con esta preocupación, tres factores llevaron a pagos de bolsillo: una corporación insolvente, un seguro de responsabilidad civil inadecuado para directores y funcionarios (D&O) y una violación de las reglas de divulgación que rigen una oferta pública.

En nueve de los diez casos de supervisión, la sociedad era insolvente. Cuando los funcionarios o directores son considerados responsables, sus compañías también lo son, y las firmas pueden y casi siempre pagan por la cantidad total de la liquidación. (Tal vez sea de interés más investigación sobre el concepto).

Otros Elementos

Además, las empresas suelen estar obligadas a indemnizar a los directores por sus propios honorarios legales y pagos de liquidación, si se les exige que los hagan.Si, Pero: Pero como las empresas solo pueden hacer estos pagos si tienen los fondos para hacerlo, la insolvencia, o bancarrota, en derecho (véase qué es, su concepto jurídico; y también su definición como “insolvency” o su significado como “bankruptcy”, en inglés) elimina esta fuente clave de protección para los directores.Entre las Líneas En siete de los nueve casos, la compañía tenía una póliza de D&O que tenía un límite bajo en dólares en la cobertura, una brecha en la cobertura o ninguna cobertura. Y un octavo caso se refería a una empresa cuya aseguradora era insolvente.

Detalles

Por último, seis de los casos de supervisión se referían a inexactitudes u omisiones importantes en documentos relacionados con una oferta pública de valores, y no a inexactitudes en un informe anual, por ejemplo. Este es un punto clave, porque las normas relativas a la responsabilidad de los administradores por declaraciones inexactas son más estrictas en el contexto de una oferta pública que en otras situaciones.

Hay dos maneras en que los directores externos pueden reducir la ya de por sí baja probabilidad de asumir responsabilidad personal.Entre las Líneas En primer lugar, deben ser conscientes de que su riesgo aumenta cuando su empresa realiza una oferta pública de valores. Si se les piden cuentas por errores u omisiones en los documentos de oferta de su compañía, los directores externos querrán poder demostrar que cuestionaron a la gerencia y al auditor de la compañía lo suficiente como para concluir que las revelaciones eran completas y precisas.Entre las Líneas En el momento de la oferta, los directores deben aplicar este nivel de cuidado no solo a los documentos preparados para la oferta actual, sino también a los registros anteriores de la Comisión de Valores y Bolsa de EE.UU. que se incorporan por referencia en los documentos de oferta.

Basado en la experiencia de varios autores, mis opiniones, perspectivas y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros lugares de esta plataforma, respecto a las características en 2026 o antes, y el futuro de esta cuestión):

En segundo lugar, los consejeros externos deben buscar asesoramiento independiente sobre los términos de la política de D&O de su empresa. Los intereses de los directores no siempre coinciden con los de la gerencia en esta área. Por ejemplo, los directores externos querrán una póliza con una disposición de “divisibilidad”: una que los cubra en el caso de que un funcionario de la compañía haya incurrido en mala conducta que de otra manera permitiría a la aseguradora denegar la cobertura a todos los directores y funcionarios. Aunque los directores externos pueden estar muy bien protegidos a través de las políticas tradicionales de D&O que cubren a los funcionarios, directores y a la compañía misma, también pueden considerar pedirle a la firma que compre una política de responsabilidad de directores independientes que se aplique solo a ellos, especialmente si los precios de las pólizas bajan.

Autor: Blacl

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