Distribuciones en la Disolución de Empresas

Distribuciones en la Disolución de Empresas

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Consecuencias Fiscales

En el Reino Unido, por ejemplo, las distribuciones en previsión de la disolución bajo el proceso de striking off (Companies Act 2006/S1000 o S1003) realizadas a partir del 1 de marzo de 2012 están sujetas a una norma legal en CTA10/S1030A introducida por el artículo 16 de «The Enactment of Extra-Statutory Concessions Order 2012», SI2012/266. Las condiciones son que:

en el momento de la distribución, la empresa haya garantizado, o tenga la intención de garantizar, el pago de las deudas que se le adeudan, y del mismo modo haya satisfecho, o tenga la intención de satisfacer, las deudas que se le adeudan, y
el importe de la distribución, o el importe total de las distribuciones si hay más de una, no supere las 25.000 libras esterlinas.

Si la empresa no se ha disuelto después de dos años de una distribución, o la primera condición anterior no se ha cumplido para ese momento, se aplica el tratamiento de distribución normal.

Las distribuciones en previsión de la disolución

Las empresas que cesan su actividad pueden desear ahorrarse los costes, etc., que conlleva el procedimiento de liquidación previsto en la Ley de Insolvencia de 1986. Para ello, pueden optar por una de estas dos posibilidades:

– solicitar al Registro Mercantil la eliminación de la empresa del Registro Mercantil y su disolución en virtud del CA06/S1000,o
– volviéndose inactiva y esperando a ser eliminada y disuelta.

La disolución en virtud de la S1000 no es una liquidación. Véase más abajo.

Este tipo de empresas normalmente pagan a sus acreedores y distribuyen los activos restantes entre sus accionistas. Dado que no se trata de una disolución, no se aplica el artículo 10/S1030 de la Ley de Sociedades Anónimas (CTA), y estos repartos suelen estar comprendidos en los apartados B y G del artículo 1000 (véase CTM15250 y CTM15350). Sin embargo, las reglas CTM36220 a CTM36240 explican las circunstancias, originalmente por concesión pero ahora por ley, en las que no se aplica el tratamiento de las distribuciones de TC.

Cuando una empresa que no tenga capital social se proponga distribuir sus activos y solicitar o esperar la disolución, el caso debe someterse al BAI (Técnico).

Disolución de una empresa desaparecida

Una empresa puede ser eliminada del Registro Mercantil por el Registrador sin necesidad de un procedimiento de liquidación, si tiene motivos razonables para creer que no está en funcionamiento o en actividad – CA06/S1000. Esto ocurre a veces inadvertidamente, cuando la empresa se ha trasladado sin notificación y no responde a las notificaciones. Existe un procedimiento de restablecimiento a petición de un socio o acreedor de la empresa, pero normalmente requiere la intervención del tribunal.

Separación voluntaria y disolución

Este procedimiento fue introducido por la Ley de Desregulación y Contratación de 1994 mediante la inserción de las secciones 652A a 652F en el CA85. Las disposiciones se encuentran ahora en CA06/S1003 a S1007. La medida se introdujo como una simplificación para las empresas privadas que no operan y que ya no son necesarias, tal vez porque los directores desean retirarse sin el nombramiento de sucesores, o porque una filial ya no es necesaria.

No es una alternativa a la liquidación cuando se trata de acreedores. La esencia de una liquidación es la de tomar disposiciones ordenadas para la conclusión de los asuntos de una empresa y la distribución de los activos. No es apropiado referirse a la liquidación y disolución como una «liquidación informal».

Los préstamos a los partícipes

Una empresa que ha cesado su actividad y parece estar solicitando o esperando la disolución puede sugerir que no ha realizado distribuciones, sino que se ha limitado a pasar sus activos a los accionistas en préstamo. Esto puede ser un indicio de que la empresa tiene la intención de seguir existiendo. Pueden surgir pasivos en relación con los préstamos o el uso de los activos.

Por lo general, la empresa habrá pasado por alto el CA06/S1012 (los bienes de la empresa disuelta se tratarán bajo bona vacantia) – si una empresa se extingue y se disuelve, todos los bienes que pertenecían a la empresa inmediatamente antes de la disolución pertenecen a la Corona. Esta disposición, así como cualquier responsabilidad respecto a los préstamos, etc., debe ser señalada a la empresa. Si la sociedad acuerda entonces que ha distribuido o distribuirá sus activos, las reglas CTM36205 y CTM36220 a CTM36240 serán pertinentes.

Si se recurre a los préstamos a los partícipes, etc., para permitir la distribución de los activos de la sociedad antes de la disolución, de acuerdo con lo que serían los intereses de los socios en una liquidación, no debería haber ninguna dificultad. Cualquier impuesto CTA10/S455 sobre los préstamos de las sociedades cerradas reembolsados (o liberados o cancelados a partir del 6 de abril de 1999) se compensará con el CTA10/S458. Sin embargo, los préstamos pueden ser compensados, cancelados, liberados, etc., o el derecho a su recuperación puede ser transferido a uno o más accionistas en satisfacción de sus derechos de participación en los activos de la empresa. Estas transacciones deben tenerse en cuenta a la hora de medir el importe total realizado por cualquier accionista con respecto a las acciones a efectos de las ganancias de capital. Excepcionalmente, dichas transacciones pueden dar lugar también a transferencias de valor entre accionistas, o entre accionistas y terceros. Puede surgir una responsabilidad en virtud del CTA10/S463 en relación con los préstamos de sociedades cerradas liberados o cancelados (CTM61630).

Cuando el dinero adeudado por un accionista no se cobra, sino que se imputa a la parte de los activos de la sociedad (incluida la deuda), el préstamo debe considerarse, a efectos del CTA10/S458, como reembolsado hasta el importe del préstamo o de la parte de los activos del accionista, lo que sea menor.

Cuando los préstamos a los socios, etc., concedidos en un ejercicio contable que finalice el 31 de marzo de 1996 o después de esa fecha, se reembolsen, ya sea con cargo a los activos de los socios o de otro modo, se aplicará el apartado 4 de la Ley del Impuesto sobre el Valor Añadido 10/S458 a dicho reembolso. Por lo tanto, si un préstamo se reembolsa más de nueve meses después del final del periodo contable en el que se realizó, la desgravación se aplaza hasta la fecha de vencimiento del periodo contable en el que se produce el reembolso. El efecto práctico de esto es que la empresa no puede disolverse en virtud de los procedimientos de cancelación hasta que la desgravación de la CTA10/S458 sea debida.

La transferencia de activos y pasivos por/hacia los miembros

CTA10/S1000 (1) B y S1000 (1) G
CTA10/S1020

Cuando una empresa transfiere un activo a uno de sus miembros (o viceversa) puede aplicarse la norma CTA10/S1000 (1) G. Las circunstancias se recogen en CTA10/S1020. El importe del reparto es:

el valor de mercado del activo o beneficio recibido por el socio,

menos

el valor de mercado de cualquier nueva contraprestación (véase CTM15140) que el partícipe haya dado por el activo o la prestación.

Del mismo modo, si un socio transfiere un pasivo a la sociedad, la distribución al socio es:

el importe del pasivo transferido a la sociedad,

menos

cualquier nueva contraprestación que el socio haya dado por la transferencia del pasivo.

Sin embargo, cuando la transferencia es «respecto a las acciones», también puede aplicarse la CTA10/S1000 (1) B. En el caso de las distribuciones realizadas a partir del 17 de julio de 2012, el solapamiento del ámbito de aplicación de los artículos 1000 (1) B y G se ha eliminado mediante la ley CTA10/S1020 (2A), de modo que una distribución solo entrará en el ámbito de aplicación del artículo 1000 (1) G si no entra en el ámbito de aplicación del artículo 1000 (1) B (o entraría en el ámbito de aplicación del artículo 1000 (1) B si no se tuviera en cuenta la exclusión por el reembolso del capital de las acciones) – FA12/S33.

La cuestión de si se aplica el CTA10/S1000 (1) B o G debe considerarse siempre que una empresa transfiera un activo a un miembro. También debe considerarse la situación de los ingresos laborales cuando el socio es un empleado o director, véase CTM15290.

El caso Noved
La legislación en cuestión, como ICTA88/S209 (2) (b) y (4), fue considerada por los Comisarios Especiales en el caso Noved Investment Co v HMRC [2006] UKSPC 521. Se determinó que:

la transmisión de activos por debajo de su valor podía estar comprendida tanto en (lo que ahora es) CTA10/S1000 (1) B y G,
las transferencias de efectivo estaban potencialmente dentro de ambos párrafos.

Los comisarios especiales también determinaron que el apartado G:

puede aplicarse a las transacciones unilaterales además de a las bilaterales,
no es una disposición de barrido, y es complementaria en ciertos aspectos a ICTA88/S209 (2) (b),
puede incluir una transferencia de efectivo, ya sea por parte de la empresa a su miembro o por parte del miembro a la empresa,
puede aplicarse cuando la transferencia es sólo para un miembro, y
abarca las transferencias realizadas por un socio o dirigidas a él.

La conclusión sobre si el apartado G es un barrido fue expresada en términos bastante tentativos por los Comisarios Especiales, y se contradice tanto con los documentos de redacción del FA65 como con sus Notas sobre las Cláusulas. Además, en la legislación original, lo que ahora es el apartado G aparece como FA65/SCH11/PARA1 (2), es decir, como un subapartado separado que sigue al apartado 1 del párrafo 1, que enumera otros elementos de distribución, lo que sugiere un enfoque de barrido. Esta conclusión no tiene valor de precedente y parece dudosa.

Sigue siendo cierto que cualquier solapamiento entre el ámbito de lo que ahora es CTA10/S1000 (1) B y G fue eliminado por FA12/S33.

Cuestiones de evasión

CTA10/S1000 (1) G está redactado en términos de una transferencia entre una empresa y sus miembros. CTA10/S1000 (1) B (véase CTM15350) puede ser apropiado en circunstancias en las que la transferencia es entre una empresa y un asociado de un miembro (y en cualquier caso tiene prioridad para las distribuciones con respecto a las acciones). Esta cuestión se trata con más detalle en CTM15350.

El valor de la propiedad puede diferir notablemente en función de las condiciones de la participación. Consideremos el caso en el que una sociedad transfiere una participación en el dominio de un inmueble a un socio en circunstancias en las que el inmueble está sujeto a un arrendamiento en manos del socio. El valor de mercado del arrendamiento debe tenerse en cuenta a la hora de valorar la participación en la propiedad. Por el contrario, considere la situación en la que una empresa concede un arrendamiento de una propiedad a un socio a valor de mercado y luego vende la participación en la propiedad gravada al socio a valor de mercado. Como resultado de estas dos transacciones, el socio será titular de la participación en el dominio libre, pero el valor del dominio libre superará la suma de los valores de mercado de la participación en el arrendamiento y la participación en el dominio libre. En estas circunstancias, el valor de la distribución se basa en el valor de mercado del derecho de propiedad no gravado.

Otra sociedad puede conceder a un socio una opción de compra de un activo, como una casa. El precio de la vivienda se fija cuando la sociedad concede la opción. Cuando el socio ejerce la opción, el precio que paga por el activo de la sociedad puede ser inferior al valor actual de mercado. Puede alegarse que el socio ha dado el valor de la opción como contraprestación adicional por el activo y que no se produce ningún reparto. Sin embargo, dado que el socio ha recibido de la sociedad un valor superior a la nueva contraprestación entregada, el importe total del beneficio recibido por el socio debe tratarse como una distribución por parte de la sociedad.

2 comentarios en «Distribuciones en la Disolución de Empresas»

  1. Asistencia de los servicios de tasación de distrito en el Reino Unido: Es posible que los Servicios de Tasación de Distrito tengan que asesorar sobre la valoración de un activo que da lugar a una distribución.

  2. En el caso de las distribuciones realizadas antes del 17 de julio de 2012, generalmente no eran distribuciones las siguientes:

    las transferencias de activos entre empresas del grupo, y
    las transferencias de activos entre empresas residentes en el Reino Unido que no estuvieran bajo control común.

    Las exclusiones anteriores fueron eliminadas para las distribuciones realizadas después del 17 de julio de 2012 también.

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