Reorganización

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Reorganización en el Derecho Social

Las asociaciones profesionales, históricamente, se vieron afectadas por prescripciones anticonstitucionales propias del autoritarismo, la dictadura, o aun la irrazonabilidad en las distintas formas que adquirieron los gobiernos democráticos, o cuasi democráticos o de “transición”. Al normalizarse, de modo invariablemente relativo, la situación política y jurídica, la misma normativa determinaba la reorganización, declarada o no de un modo explícito u ostensible. Esta reorganización, de las asociaciones de trabajadores o de empleadores, en ocasiones se realizó —por el marco legal— de modo gradual; gradualismo que sirvió para mantener el enervamiento de las organizaciones obreras. [1]

Reorganizaciones corporativas: Efectos Fiscales

Existen requisitos reglamentarios y estatutarios para el tratamiento libre de impuestos de diferentes tipos de reorganizaciones corporativas (de todos los tipos) en Estados Unidos. En primer lugar, para obtener el tratamiento libre de impuestos, una reorganización debe tener una finalidad empresarial no fiscal. En segundo lugar, una parte sustancial del valor de los intereses de propiedad de los accionistas objetivo debe preservarse en la transacción. Tercero, la sociedad (o sociedades) superviviente debe continuar una parte sustancial del negocio de la sociedad objetivo. Por último, las transferencias contempladas deben formar parte de un plan de reorganización. Ciertos requisitos de información se aplican a las corporaciones que son partes de la reorganización y a ciertos accionistas y tenedores de valores de la corporación objetivo que reciben acciones o valores en el intercambio.

A los efectos de la normativa tributaria americana (368(a), Reorganización), el término “reorganización” significa lo siguiente (y de ahí el empleo de las letras):

• 368(a)(1)(A): Una fusión o consolidación legal;
• 368(a)(1)(B): La adquisición por una corporación, a cambio únicamente de la totalidad o parte de sus acciones con derecho a voto (o a cambio únicamente de la totalidad o parte de las acciones con derecho a voto de una corporación que esté en control de la corporación adquirente), de acciones de otra corporación si, inmediatamente después de la adquisición, la corporación adquirente tiene el control de dicha otra corporación (independientemente de que dicha corporación adquirente tuviera o no el control inmediatamente antes de la adquisición);
• 368(a)(1)(C): La adquisición por una corporación, a cambio únicamente de todas o parte de sus acciones con derecho a voto (o a cambio únicamente de todas o parte de las acciones con derecho a voto de una corporación que esté en control de la corporación adquirente), de sustancialmente todas las propiedades de otra corporación, pero para determinar si el intercambio es únicamente por acciones no se tendrá en cuenta la asunción por parte de la corporación adquirente de un pasivo de la otra;
• 368(a)(1)(D): Véase más abajo;
• 368(a)(1)(E): Una recapitalización;
• 368(a)(1)(F): Un mero cambio de identidad, forma o lugar de organización de una sociedad, independientemente de cómo se efectúe; o
• 368(a)(1)(G): Una transferencia por parte de una corporación de la totalidad o parte de sus activos a otra corporación en un caso de título 11 o similar; pero sólo si, en cumplimiento del plan, se distribuyen acciones o valores de la corporación a la que se transfieren los activos en una transacción que reúna los requisitos de las secciones 354, 355 o 356.

Reorganizaciones corporativas: Transferencias a sociedades controladas (Tipo D)

Nota: Este análisis sobre la estructuración de reorganizaciones divisorias se aplica a la tributación de empresas en Estados Unidos. Existen requisitos reglamentarios y estatutarios para el tratamiento libre de impuestos de diferentes tipos de reorganizaciones corporativas (de todos los tipos) en Estados Unidos. En primer lugar, para obtener el tratamiento libre de impuestos, una reorganización debe tener una finalidad empresarial no fiscal. En segundo lugar, una parte sustancial del valor de los intereses de propiedad de los accionistas objetivo debe preservarse en la transacción. Tercero, la sociedad (o sociedades) superviviente debe continuar una parte sustancial del negocio de la sociedad objetivo. Por último, las transferencias contempladas deben formar parte de un plan de reorganización. Ciertos requisitos de información se aplican a las corporaciones que son partes de la reorganización y a ciertos accionistas y tenedores de valores de la corporación objetivo que reciben acciones o valores en el intercambio.

En una reorganización D, una corporación transfiere todos o parte de sus activos a otra corporación. Inmediatamente después de la transferencia, la corporación que transfiere o uno o más de sus accionistas deben estar en control de la corporación que adquirió los activos.

La norma establece lo siguiente: 368(a)(1)(D): Una transferencia por parte de una corporación de todos o parte de sus activos a otra corporación si inmediatamente después de la transferencia el transferente, o uno o más de sus accionistas (incluyendo personas que eran accionistas inmediatamente antes de la transferencia), o cualquier combinación de los mismos, está en control de la corporación a la cual se transfieren los activos; pero sólo si, en cumplimiento del plan, se distribuyen acciones o valores de la corporación a la cual se transfieren los activos en una transacción que califica bajo la sección 354, 355, o 356.

Estructuración de reorganizaciones divisorias

Una reorganización de tipo D implica una transferencia de activos entre sociedades. Inmediatamente después de la transferencia, la sociedad cedente o sus accionistas deben tener el control de la sociedad a la que se transfieren los activos (art. 368(a)(1)(D)). Para las reorganizaciones divisorias D, el control significa la propiedad de al menos el 80% del total de las acciones con derecho a voto y al menos el 80% del número total de acciones de todas las demás clases de acciones (Sec. 368(c)). En virtud del art. 368(a)(1)(D), las acciones o valores de la sociedad a la que se transfieren los activos deben distribuirse a los accionistas del cedente en una transacción que cumpla los requisitos de los arts. 354, 355 ó 356.

Las reorganizaciones de tipo D pueden ser adquisitivas o divisorias. Sin embargo, los usos más comunes de las reorganizaciones de tipo D implican la división de una empresa en dos o más empresas en transacciones comúnmente descritas como split-ups, split-offs y spinoffs. Tales transacciones se producen porque se percibe que las dos empresas valen más individualmente que juntas, o porque los accionistas quieren dividirse, siendo algunos propietarios de una empresa (a través de la propiedad de las acciones de una de las corporaciones) y otros propietarios de otra (a través de la propiedad de las acciones de la otra corporación).

Las reorganizaciones divisorias de tipo D pueden adoptar la forma de una escisión, una escisión o una escisión indirecta, mediante las cuales una sociedad transfiere parte de sus activos a una o más sociedades controladas, que luego distribuyen sus acciones de una de las siguientes maneras:

• En una escisión, los activos se transfieren de una corporación a dos o más corporaciones controladas. Las acciones de las corporaciones controladas son entonces distribuidas a los accionistas de la corporación cedente, y la corporación cedente es liquidada. La distribución de las acciones de las corporaciones controladas puede hacerse a prorrata o sin prorrata.
• En una escisión, ciertos activos de una corporación se transfieren a una corporación de nueva creación a cambio de todas las acciones de la nueva corporación. A continuación, la sociedad cedente distribuye las acciones de la nueva sociedad a uno (o un grupo de) accionista(s), que debe(n) renunciar a cambio a sus acciones en la sociedad cedente.
• En una escisión, ciertos activos de una corporación se transfieren a una corporación de nueva creación a cambio de todas las acciones de la nueva corporación. A continuación, la sociedad cedente distribuye las acciones de la nueva sociedad entre sus accionistas, que no están obligados a renunciar a ninguna parte de sus acciones en la sociedad cedente.

En los siguientes ejemplos, supongamos que A Corp. opera un negocio de transporte por carretera y un negocio de eliminación de residuos peligrosos. Debido a preocupaciones de seguros, el consejo de administración decide operar los dos negocios por separado:

• En una escisión, se forma B Corp. y se le transfiere el negocio de eliminación de residuos peligrosos a cambio de todas sus acciones. Además, se constituye C Corp. y se le transfiere el negocio de transporte por carretera a cambio de todas sus acciones. Las acciones de B y C se distribuyen a los accionistas de A Corp. a prorrata o sin prorrata, y A se liquida.
• En una escisión, se constituye B Corp. y se le transfiere el negocio de eliminación de residuos peligrosos a cambio de todas sus acciones. A Corp. transfiere entonces las acciones B a prorrata o sin prorrata a algunos o todos sus accionistas a cambio de una parte o la totalidad de sus acciones A.
• En una escisión, se constituye B Corp. y se le transfiere el negocio de eliminación de residuos peligrosos a cambio de todas sus acciones. A Corp. transfiere entonces las acciones B a prorrata a sus accionistas.

Observación: A la hora de decidir la forma de escisión societaria que se va a llevar a cabo, debe tenerse en cuenta su finalidad. Por ejemplo, una escisión no debe utilizarse cuando hay discordia corporativa, porque resultará en la propiedad prorrateada de las corporaciones distribuidora y nueva por parte de los accionistas existentes. Por el contrario, una escisión no requiere una distribución prorrateada de las acciones y, por lo tanto, puede dar lugar a que un accionista posea la mayor parte o la totalidad de la sociedad original, y el otro o los otros accionistas posean la mayor parte o la totalidad de la sociedad recién formada.

Utilización de una operación de escisión

Una escisión puede utilizarse en una variedad de circunstancias, incluida la separación de grupos de accionistas cuyos desacuerdos sobre cómo debe gestionarse una empresa podrían tener un impacto perjudicial en la misma.

Ejemplo 1. Escisión de una sociedad anónima C para facilitar las operaciones comerciales y evitar la doble imposición: R Inc. es una corporación C familiar que posee propiedades ganaderas en el oeste de Texas. La corporación fue fundada por la familia hace muchos años, y los accionistas actuales adquirieron sus acciones por herencia. La actividad de perforación exploratoria en las zonas circundantes muestra que se puede producir petróleo y gas de forma rentable en ciertas zonas de las tierras de R. La mayoría de los miembros de la familia quieren explotar la propiedad de petróleo y gas. Sin embargo, algunos preferirían permanecer en el negocio ganadero. Si R desarrolla la propiedad, los ingresos por petróleo y gas se gravarán en el formulario 1120 de la sociedad, Declaración del Impuesto sobre la Renta de Sociedades de EE.UU.. Además, los accionistas de R serán gravados si reciben dividendos. Si R elige el estatus S, todos sus activos pasarán a estar sujetos al impuesto sobre las ganancias incorporadas (BIG). ¿Puede R desarrollar sus propiedades de recursos naturales de una manera que evite la doble imposición sobre los ingresos que obtiene de sus intereses minerales y minimice su responsabilidad por el impuesto BIG?

El experto recomienda que R utilice una reorganización de tipo D para dividir sus actividades ganaderas y de petróleo y gas. R constituye dos filiales: F Inc. y P Inc. R transfiere los activos y pasivos de sus operaciones ganaderas a F a cambio de todas las acciones de F. R transfiere sus intereses mineros a P a cambio de todas las acciones de P. R distribuye inmediatamente las acciones de F a aquellos accionistas que deseen continuar con la ganadería y las acciones de P a los accionistas restantes a cambio de sus acciones de R. A continuación, R desaparece. P elige inmediatamente el estatuto S.

La reorganización parece cumplir los requisitos (continuidad de la empresa, continuidad de los intereses de los accionistas y pruebas de finalidad empresarial) para una reorganización. Las razones empresariales para la reorganización incluyen la minimización de los riesgos implicados en el desarrollo y la producción de las propiedades de petróleo y gas y el deseo de separar la nueva actividad empresarial de desarrollo de los recursos naturales de la actividad ganadera no relacionada.

Una escisión permite la distribución desproporcionada de acciones de F y P a los accionistas de R a cambio de sus acciones de R. Esto permite a R distribuir únicamente acciones F a los accionistas que prefieren las actividades ganaderas y no el desarrollo de los recursos naturales. La reorganización también parece cumplir los requisitos adicionales (la restricción del dispositivo, el historial de cinco años, etc.) para las reorganizaciones divisorias.

R no reconoce ninguna ganancia o pérdida en la transferencia de los activos y pasivos de su explotación ganadera a F (Sec. 361(a)). Del mismo modo, no reconoce ninguna ganancia o pérdida en la transferencia de sus intereses minerales a P. Además, R no reconoce ninguna ganancia o pérdida en la distribución de las acciones de F y P a sus accionistas a cambio de sus acciones de R (Sec. 361(c)).

F y P no reconocen ninguna ganancia o pérdida en la emisión de sus acciones a cambio de los activos y pasivos que reciben de R (Sec. 1032). Las sociedades adquirentes toman una base ajustada transferida en los activos y pasivos que reciben igual a la base ajustada que tienen en manos de R (Sec. 362(b)). El período de tenencia (de R) se suma al período de tenencia de los activos en manos de las sociedades adquirentes (Art. 1223(1)).

Observación: El art. 362(e) puede limitar la base de los activos transferidos a su valor justo de mercado si los activos tienen una pérdida incorporada.

Los accionistas no reconocen ganancias ni pérdidas en el canje de sus acciones de R por acciones de F y P (art. 355(a)(1)). Dado que esta reorganización obedece a razones empresariales válidas (la producción de petróleo y gas es un negocio arriesgado), probablemente no sea un dispositivo para la distribución de ganancias y beneficios (E&P). Además, los accionistas no reciben ningún beneficio. La base ajustada de cada accionista en las acciones F y P que reciben es la misma que la base ajustada en las acciones R que entregan. Más concretamente, asignan su base en las acciones R a las acciones que reciben en F y P (Sec. 358(a)).

En resumen, la distribución desproporcionada de las acciones de F y P a cambio de R permite a los miembros de la familia ajustar sus intereses de propiedad en las actividades de ganadería y producción de recursos naturales. Los activos de F permanecen en una corporación C y no están sujetos al impuesto BIG. Los activos de P en la fecha en que la elección S se hace efectiva están sujetos al impuesto BIG si se venden dentro del período de reconocimiento.

Basado en la experiencia de varios autores, mis opiniones, perspectivas y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros lugares de esta plataforma, respecto a las características en 2026 o antes, y el futuro de esta cuestión):

Mediante una operación de escisión

En una escisión, la matriz transfiere activos que constituyen una actividad comercial o empresarial activa a una filial. A continuación, las acciones de la filial se distribuyen a uno o más accionistas que renuncian a sus acciones en la sociedad matriz. Cuando se completa la escisión, la sociedad matriz y la filial son propiedad de diferentes miembros del grupo propietario original.

Ejemplo 2. Dividir los activos de la sociedad a los hijos activos de un accionista: J es el fundador y accionista mayoritario de FDI Inc. La sociedad tiene dos actividades empresariales separadas y distintas – una floristería y una actividad de consultoría de bodas – ambas dirigidas por FDI desde su creación hace más de cinco años. J tiene dos hijas que participan activamente en el negocio. H gestiona la floristería y A el negocio de bodas. J posee 60 acciones, que equivalen al 60% de las acciones en circulación de FDI. Sus hijas poseen cada una 20 acciones (20%) de las acciones de la sociedad. A J le gustaría jubilarse con el tiempo y transferir el control en FDI a sus hijas. Desafortunadamente, ella está constantemente resolviendo disputas territoriales entre las dos hijas y siente que su relación familiar se deterioraría si transfiriera su propiedad en FDI en partes iguales a cada hija, lo que haría a cada hija propietaria del 50%. J tampoco está dispuesta a transferir una participación mayoritaria en FDI en este momento a ninguna de las dos hijas.

J podría utilizar una escisión para transferir los activos del negocio de bodas a una filial de nueva creación (W Co.). Suponiendo que los dos negocios separados tuvieran aproximadamente el mismo valor, J recibiría el 60% de las acciones de W a cambio de la mitad de su participación del 60% en FDI. A recibiría el 40% restante de las acciones de W a cambio de su 20% de participación en FDI. H no participaría en la transacción.

Tras la escisión, FDI sería propiedad en un 60% de J (60 – 30 acciones = 30 acciones) y en un 40% de H (antes 20 acciones). W sería propiedad en un 60% de J y en un 40% de A. Por lo tanto, cada hija sería propietaria del 40% de la empresa que explota su negocio respectivo y podría explotar ese negocio sin interferencias de su hermana. J podría transferir eventualmente su participación en W a A, y su participación en FDI a H, cuando cada hija demuestre que está preparada para asumir la plena propiedad y la responsabilidad de la gestión.

Observación: Las escisiones y las segregaciones se utilizan con menos frecuencia en la planificación de la sucesión empresarial porque ambas dan lugar a que los accionistas de la empresa matriz posean acciones de la filial en la misma proporción que su propiedad de la matriz. En una escisión, el control de la filial puede transferirse a uno o más accionistas existentes a cambio de su participación en la matriz, mientras que los demás accionistas de la matriz conservan sus acciones en dicha sociedad.

En la sentencia IRS Letter Ruling 200425033, se utilizó una escisión para resolver disputas entre dos familias de accionistas. Las familias no se ponían de acuerdo sobre cómo debían gestionarse los asuntos de la empresa, y esto estaba teniendo un impacto perjudicial en el negocio. Se transfirió un activo del negocio a una corporación recién formada a cambio de todas sus acciones con derecho a voto junto con la asunción de los pasivos asociados al activo transferido. Las acciones de la corporación recién formada se transfirieron entonces a una de las familias a cambio de sus acciones en el negocio original. La transacción constituyó una reorganización de tipo D, y ni la corporación original ni los accionistas familiares reconocieron ganancia alguna.

Utilización de una transacción de escisión

En la carta del IRS Letter Ruling 200425041, el Servicio dictaminó que una escisión de una línea de negocio que se hizo para reducir el riesgo se calificaría como una reorganización de tipo D. Una corporación S con dos accionistas se dedicaba a dos negocios (Negocio A y Negocio B). Los accionistas buscaban reducir el riesgo entre los negocios separándolos. Se formó una nueva corporación, y los activos del Negocio B fueron aportados a la nueva corporación. A continuación, las acciones de la nueva corporación se distribuyeron a partes iguales a cada accionista. El IRS dictaminó que ninguna ganancia o pérdida sería reconocida ni por la corporación distribuidora ni por los accionistas al recibir las acciones de la nueva corporación.

Revisor de hechos: Hesse,19

Recursos

Notas y Referencias

1. Eduardo Giorlandini y Rodolfo Capon Filas, Diccionario de derecho social: derecho del trabajo y la seguridad social: relaciones colectivas profesionales, voz “Reorganización”, (autor de la voz: E. G.), Rubinzal-Culzoni Editores, Argentina, 1991

Véase También

Fusión de Empresas, Fusiones y Adquisiciones, Liquidación de Sociedad Mercantil, Reorganización Empresarial

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