Sociedad Ficticia

Este elemento es una expansión del contenido de los cursos y guías de Lawi. Ofrece hechos, comentarios y análisis sobre este tema. [aioseo_breadcrumbs] Nota: la sociedad ficticia se define como la suposición de que el consentimiento de los socios sólo es aparente para ocultar la explotación personal.

La ausencia de affectio societatis, la base de una sociedad ficticia en el derecho francés

A pesar de una línea divisoria que es como mínimo cuestionable, la categoría de las sociedades ficticias no puede reducirse a la de las sociedades nulas.Entre las Líneas En primer lugar, si bien se reconoce que la nulidad es una sanción de las condiciones de formación del contrato de asociación, la sociedad ficticia se refiere al contrato de asociación y a la personalidad jurídica. Lo ficticio concierne a la persona jurídica más directamente que la empresa. Con el carácter ficticio, se trata de considerar que la persona jurídica ya no produce su efecto protector.Entre las Líneas En otras palabras, la pantalla que ofrece se ha vuelto transparente. Sobre el tema de la ficción percibida como un abuso de la personalidad jurídica, véase más en esta plataforma.

Además, el Tribunal de Casación recordó en fecha de 12 de noviembre de 1996 que “el carácter ficticio de una sociedad no se deduce necesariamente de su nulidad”.

Detalles

Por último, la caracterización “ficticia” tiene un significado más amplio que no se limita a las únicas condiciones para la formación de un acto jurídico y esto, al contrario de la “nulidad”.

Han existido numerosas decisiones de los jueces sobre el fondo en Francia. La presentación de la jurisprudencia sobre el fondo muestra que la affectio societatis desempeña un papel en la determinación del carácter ficticio de una empresa.

Otros Elementos

Además, estas decisiones muestran la existencia de un “a posteriori ficticio”, una situación ficticia que se produjo después de la creación de la empresa y que también se basa en la falta de affectio societatis.Entre las Líneas En consecuencia, no sólo se tiene en cuenta la desaparición de la affectio societatis (demostrada a través de las condiciones en las que opera la empresa), sino que esta desaparición después de la constitución de la empresa es una causa del carácter ficticio de la empresa y, desde las sentencias de 16 de junio de 1992 y 22 de junio de 1999, una causa de nulidad.

Paralelamente, el Tribunal de Casación ha tenido ocasión de pronunciarse en varias ocasiones sobre la relación entre la ficción societaria y la affectio societatis.Entre las Líneas En una sentencia del 28 de junio de 196754, el Tribunal Supremo se refirió al concepto de affectio societatis. Recordando que la apreciación del carácter ficticio era una cuestión de discreción soberana del Tribunal de Apelación, el Tribunal Superior declaró que “la affectio societatis existe y […] el verdadero objetivo de los socios era la constitución de una sociedad” y sostuvo que “era perfectamente lícito estipular que las contribuciones en efectivo se pagaran como y cuando lo requiriera el consejo de administración (o junta directiva) a petición de la sociedad”. Esta sentencia de 28 de junio de 1967 establece una clara distinción entre las condiciones de validez que son affectio societatis y las contribuciones, como lo demuestra el uso de la conjunción de coordinación” y”. Aunque en este caso exista la affectio societatis (ya que “el verdadero objetivo de los socios era la constitución de una sociedad”), se verifica el cumplimiento del requisito de las aportaciones.

Otros Elementos

Además, esta decisión confirma la definición de affectio societatis propuesta por los consejeros de apelación de Colmar, que la entienden como “el verdadero propósito de los socios”.

Aunque más discreta sobre el lugar de la affectio societatis, es interesante la decisión de la Cámara de Comercio del 19 de enero de 1970. Se reconoce el carácter ficticio de una sociedad de responsabilidad limitada porque “el incumplimiento por parte de los promotores de las formalidades exigidas por la ley estaba, en la mente de los promotores, vinculado a su deseo de “crear una empresa que se vería empañada por la simulación y seguiría siendo puramente ficticia”.

Una Conclusión

Por lo tanto, la voluntad de los socios se tiene en cuenta cuando se decide la realidad de una agrupación. (Tal vez sea de interés más investigación sobre el concepto).

Puntualización

Sin embargo, cabe señalar que esa voluntad es la voluntad de formar una asociación, fórmula que suelen utilizar los jueces y los juristas (a pesar de las críticas) para presentar affectio societatis.

En una sentencia de 3 de febrero de 1998, la Cámara de Comercio recuerda la importancia de la affectio societatis para caracterizar el carácter ficticio de una empresa.

A la afirmación del liquidador de que un SCI era ficticio, los jueces respondieron que el establecimiento de la sociedad ficticia depende principalmente de la demostración de la ausencia de affectio societatis. Así, “[e]n la justificación jurídica de su decisión de desestimar el carácter ficticio de una sociedad, … el Tribunal de Apelación señaló … que no se había demostrado, ni siquiera mantenido, que los socios no hubieran realizado las aportaciones previstas en los estatutos, que no hubieran compartido las ganancias y las pérdidas y que no hubiera habido afectio societatis. Esta decisión adopta una definición clásica de ficticia percibida como la ausencia de un elemento fundamental del contrato de asociación (en este caso affectio societatis).

Por último, el Tribunal de Casación propuso, el 22 de junio de 1999, una visión algo diferente de la affectio societatis. “Al aprobar a los segundos jueces por haber deducido de estos elementos la ausencia de realidad de la sociedad Baltcy, el Tribunal de Casación confirma que este criterio clásico conserva toda su fuerza, a pesar de las críticas que se le hayan podido hacer”. Cuando se le pide que se pronuncie sobre la validez de una agrupación (la sociedad báltica), el Tribunal Supremo considera que “la sociedad báltica tiene como único copartícipe, hasta el 0,01% de las acciones que forman el capital insignificante, un secretario de abogado con sede en Limassol, que es meramente un nominado”. La empresa es ficticia (en parte debido a la falta de afectio societatis), pero no se habla de una confusión de bienes y actividades. ya que sólo hay dos socios, uno de los cuales es un nominado, en el grupo social cuya existencia se está discutiendo.Entre las Líneas En otras palabras, la affectio societatis se determina sobre la base de la participación de uno de los socios en el capital social (en este caso, esa participación es del 0,01%), formando esta participación un “capital insignificante”. Esta decisión está en consonancia con la jurisprudencia que considera que la inmensa mayoría de las acciones de un socio puede revelar una falta de affectio societatis cuando se complementa con pruebas de la complacencia de los demás socios.

Puntualización

Sin embargo, esta visión de la affectio societatis se desprende de cualquier enfoque subjetivo basado en la fortaleza interior de los demás miembros de la asociación. (Tal vez sea de interés más investigación sobre el concepto). Existe un gran riesgo de razonar sólo de manera sistemática al considerar que un bajo nivel de participación conduce o al menos lleva a la presunción de una ausencia de affectio societatis.

La afectio societatis dependería entonces de un criterio relativamente impreciso (este sería el caso si se fijara de manera obligatoria un umbral de participación en el capital social de una empresa, por debajo del cual sería imposible establecer un affectio societatis; el reconocimiento de la affectio societatis dependería de los jueces y su evaluación de la insignificancia del capital que se posee), separado de la personalidad de los socios.

Otros Elementos

Además, los tribunales no parecen dispuestos a abandonar el estudio de la realidad de las sociedades en su análisis de la affectio societatis. Los jueces del Tribunal Superior señalan que la sociedad cuyo carácter ficticio se invoca no tiene ninguna estructura para funcionar y que la actividad que afirma llevar a cabo no corresponde a ninguna realidad.

Basado en la experiencia de varios autores, mis opiniones, perspectivas y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros lugares de esta plataforma, respecto a las características en 2026 o antes, y el futuro de esta cuestión):

Puntualización

Sin embargo, si bien la ausencia de un funcionamiento regular de los órganos sociales o de una actividad económica real suele respaldar el criterio de ausencia de affectio societatis, esta fuente de actividad ficticia se separa del estudio de la affectio societatis en el fallo de la Sala de Comercio para convertirse en una fuente autónoma de actividad ficticia.Entre las Líneas En consecuencia, este “elemento intencional del contrato de asociación” parece percibirse de manera objetiva y perder su influencia con respecto a la ficción. (Tal vez sea de interés más investigación sobre el concepto). Este movimiento es apoyado por algunos autores debido a la incertidumbre que rodea a la noción de affectio societatis.

En resumen, el examen de la jurisprudencia establece que la falta de voluntad de unión y aceptar deliberadamente ciertos riesgos es una causa de sociedad ficticia. Confirmando este sentimiento, una reciente posición del Tribunal de Casación no duda en vincular el estatus de sociedad ficticia y la affectio societatis. Todas estas decisiones demuestran que la affectio societatis es una de las causas de las asociaciones ficticias y que su defecto se tiene en cuenta de la misma manera que otros criterios. La doctrina francesa adopta una posición cercana a la de la jurisprudencia. Aunque unos pocos autores no se ocupan de la affectio societatis en el ámbito de las sociedades ficticias, la mayoría no la descuida y le dedica una atención considerable. Haciéndose eco de la jurisprudencia, la doctrina oscila así entre hacer de la intención, que debe animar a los socios, de colaborar en pie de igualdad el elemento central de la definición de las sociedades ficticias o, sólo uno de los elementos de su definición.

Datos verificados por: ST

Acción relativa a la nulidad de una empresa en Francia

La acción de nulidad de una sociedad prescribe a los tres años a partir de la fecha de constitución de los elementos que dan lugar a la nulidad. La sociedad civil es nula por falta de voluntad de los accionistas (affectio societatis) para crear una sociedad. El Tribunal Supremo sostuvo que el plazo de prescripción de tres años comenzaba a correr en la fecha en que el affectio societatis dejaba de existir. Esta decisión también podría aplicarse a las sociedades mercantiles.

Datos verificados por: Conrad

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