El Activismo de los Accionistas en Rumanía

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El Activismo de los Accionistas en Rumanía

En Rumania, la presencia de accionistas activistas en la vida corporativa de las empresas es todavía bastante baja y los accionistas minoritarios sólo se han dedicado notablemente al activismo de los accionistas en los últimos años.

Ello se debe a que, tradicionalmente, un gran número de accionistas minoritarios son también empleados de la empresa en cuestión como resultado del programa de privatización de las antiguas empresas estatales en virtud del cual recibían acciones de esas empresas. Esto significa generalmente que los accionistas minoritarios no tienen el conocimiento o el poder financiero para participar en el activismo.

Razones del Activismo y Tendencia

Además, esos accionistas sólo se han vuelto activos si sus intereses se ven muy afectados (por ejemplo, si se diluyen sus derechos de participación o se vende la empresa en la que trabajan).

Recientemente se ha observado una tendencia creciente al activismo de los accionistas, debido principalmente al hecho de que las acciones de los accionistas minoritarios fueron adquiridas por inversores (en su mayoría extranjeros), sofisticados, que conocen sus derechos y explotan todos los métodos de que disponen para hacer cumplir una decisión o conducta específica en la empresa en la que tienen un interés.

Regulación del activismo de los accionistas

Las principales disposiciones reglamentarias o legislativas pertinentes para el activismo de los accionistas

En Rumania no existe una reglamentación específica en relación con el activismo de los accionistas, pero hay disposiciones relativas a los derechos de los accionistas (minoritarios) que pueden ser utilizadas por un accionista activista para imponer su estrategia a la dirección de una empresa.

Disposiciones reglamentarias/legislativas

En este contexto, son pertinentes las siguientes leyes:
Ley Nº 31/1990 (Ley de sociedades), con sus modificaciones posteriores.
Ley No. 297/2004 (Ley del mercado de capitales), modificada y consolidada posteriormente, que también incorpora la Directiva 2004/109/CE sobre la armonización de los requisitos de transparencia relativos a la información sobre los emisores cuyos valores se admiten a cotización en un mercado regulado (Directiva de enmienda) y la Directiva 2004/25/CE sobre las ofertas públicas de adquisición (Directiva de adquisiciones).
Ley No. 24/2017 (Ley sobre los emisores de instrumentos financieros y operaciones de mercado), con sus modificaciones posteriores, que también incorpora la Directiva 2007/36/CE sobre el ejercicio de determinados derechos de los accionistas de sociedades cotizadas (Directiva sobre los derechos de los accionistas), la Directiva 2004/109/CE sobre los requisitos de transparencia de los valores admitidos a cotización en un mercado regulado y por la que se modifica la Directiva 2001/34/CE (Directiva sobre la transparencia) y la Directiva sobre las ofertas públicas de adquisición.
Reglamento de la Autoridad de Supervisión Financiera (ASF) Nº 5/2018 sobre los emisores de instrumentos financieros y las operaciones de mercado.

Objetivos del activismo de los accionistas

Los principales objetivos cuando se utiliza la práctica del activismo de los accionistas

Hay dos tipos principales de razones u objetivos:

• Razones financieras. Las principales razones por las que el activismo de los accionistas se hizo evidente en esta jurisdicción son de índole financiera. Como tal, hay accionistas activistas que han bloqueado continuamente la aprobación de una resolución para aprobar la venta de los bienes inmuebles de la empresa, o han impugnado esa resolución en un tribunal que ha llevado a su suspensión/anulación. Además, este tipo de accionista minoritario también está interesado en imponer la distribución de dividendos en detrimento de la reinversión de los beneficios de la empresa.
• Razones no financieras. También hay activistas cuyas acciones están impulsadas por el objetivo de imponer mejores políticas de gobierno corporativo o miembros de la junta más cualificados.

Estrategias utilizadas por los accionistas activistas

Se describe aquí las principales estrategias utilizadas por los accionistas activistas. Las estrategias clave dependen en gran medida de la fuerza financiera del accionista activista y de su notoriedad y poder para sensibilizar a los demás accionistas/interesados. Además, las estrategias que figuran a continuación se modifican y mejoran de acuerdo con el objetivo, financiero o no financiero, del accionista activista. Entre las estrategias más utilizadas, cabe mencionar las siguientes.

Utilización de anuncios públicos para expresar preocupaciones

Esto puede implicar críticas al desempeño de la dirección a través de artículos de prensa o entrevistas.

Contactar con otros accionistas para expresar sus preocupaciones

Esto podría hacerse solicitando una copia del registro de acciones de la sociedad o a través de los medios de comunicación social, por ejemplo, en el caso de que un accionista minoritario que sólo posea 0,5 de las acciones haya registrado un sitio web con el único propósito de ponerse en contacto con los demás accionistas de la sociedad para persuadirlos de que voten a favor de una distribución de dividendos en la junta general de accionistas.

Tomar medidas legales

Esta estrategia se utiliza principalmente para:

• Retrasar la aplicación de ciertas resoluciones. En este caso, no sólo que una resolución puede ser anulada por el tribunal si no se observa alguna formalidad requerida (lo que lleva a la convocatoria de una nueva junta de socios o asamblea de accionistas para adoptar una resolución con el mismo orden del día), sino que la resolución en cuestión también puede ser suspendida por el tribunal durante el litigio.
• Presionar a los miembros del consejo de administración (o junta directiva) solicitando al tribunal que designe uno o varios expertos para analizar determinadas operaciones de gestión, y redactar un informe que se presentará posteriormente al consejo de administración (o junta directiva) o a la junta directiva y al consejo de vigilancia.

Sin embargo, cuando se presenta un litigio con el único propósito de hacer cumplir sus objetivos a la dirección de la empresa, un accionista activista debe ser consciente no sólo de los elevados costos que ello supone, sino también del hecho de que su mala fe puede ser sancionada por un tribunal con multas judiciales y daños y perjuicios concedidos a la empresa, si las peticiones son evidentemente infundadas. Debe ser obvio que la petición no tenía fundamento jurídico y que se presentó ante el tribunal de mala fe para que se aplicaran las sanciones, de lo contrario la parte que pierde el caso puede ser obligada a sufragar únicamente los gastos materiales en que incurra la parte ganadora, como los honorarios de abogados o expertos.

Divulgación de los accionistas

Aquí se examina si se exige a los accionistas que revelen la propiedad de sus acciones y cuáles son las sanciones por incumplimiento. Téngase en cuenta, que por aplicación de las normas europeas, se ha establecido un registro de beneficiarios finales.

Requisitos de divulgación

Además de inscribir a los accionistas y sus participaciones en el registro de accionistas de la empresa y en el Depósito Central de Valores (la institución pública que guarda las pruebas de los accionistas de las empresas que cotizan en bolsa), en virtud de la legislación rumana los accionistas de las empresas que cotizan en bolsa están obligados a revelar si sus participaciones superan determinados umbrales.

Por lo tanto, existe una obligación legal continua de los accionistas de revelar si su participación y/o derechos de voto alcanzan, superan o caen por debajo de los umbrales del 5%, 10%, 15%, 20%, 25%, 33%, 50% y 75%.

A este respecto, no sólo se tendrán en cuenta los derechos de voto directamente vinculados a las acciones, sino también los derechos:

• En poder de un tercero sobre la base de un acuerdo de ejercicio concertado de los derechos de voto que poseen o de un acuerdo que prevea una transferencia temporal de los derechos de voto en cuestión.
• Vinculados a las acciones que se depositen como garantía con esa persona, siempre que ésta controle los derechos de voto y declare su intención de ejercerlos.

A los efectos del cálculo de los umbrales mencionados, la sociedad deberá hacer público el número total de derechos de voto que les corresponden al final de cada mes natural, si se ha producido un aumento o una disminución del capital social o del número de derechos de voto. La ley dispone además que las sociedades no pueden establecer otros umbrales en sus estatutos sociales, aparte de los fijados por la ley.

En cuanto a las obligaciones de las sociedades de hacer cumplir las disposiciones sobre divulgación de información, la ley dispone que las sociedades tienen la responsabilidad de publicar lo antes posible cualquier cambio de los derechos vinculados a las acciones, incluidos los derechos vinculados a los instrumentos derivados emitidos, que permiten el acceso a las acciones.

Una Conclusión

Por lo tanto, una sociedad que cotiza en bolsa tiene su propia obligación de revelar al público el estado de sus acciones, cuando se produzcan cambios en este contexto.

Sanciones por incumplimiento

El incumplimiento de los requisitos de divulgación mencionados se considera una contravención, siempre que no se cometa en condiciones que lo conviertan en un delito penal.

En tales casos, podrán aplicarse las siguientes sanciones y medidas administrativas:

• Una declaración pública en la que se indique la persona física o jurídica responsable y la naturaleza de la infracción.
• Una orden que exija a la persona física o jurídica responsable el cese de la conducta que constituye una infracción y que no la repita.

Una multa administrativa con un valor fijado por la Autoridad de Supervisión Financiera entre los siguientes límites:

• en el caso de las personas físicas: entre 10.000 y 9 millones de lei, o el doble del importe del beneficio resultante de la infracción o de la pérdida evitada por ésta, si puede cuantificarse; y
• en el caso de las personas jurídicas: entre 15.000 y 45.000.000 RON o el 5% del volumen de negocios anual total o el doble del valor del beneficio resultante de la infracción o de la pérdida evitada por ésta, si estos valores pueden cuantificarse.

Si, a pesar de las disposiciones legales que lo prohíben, las empresas establecen umbrales distintos de los previstos por la ley (véase más arriba, Requisitos de divulgación), las multas se calcularán sobre la misma base, pero los límites serán:

• Para las personas físicas: entre 5.000 y 4,5 millones de liras, es decir, el doble del beneficio resultante o de la pérdida evitada por la infracción.
• Para las personas jurídicas: entre 10.000 y 20 millones de lei o el 5% del volumen de negocios anual total o el doble del valor del beneficio obtenido o la pérdida evitada mediante la infracción.

Si la conducta constituye un delito, toda persona declarada culpable del delito puede ser condenada a una pena de prisión de entre seis meses y cinco años y a la prohibición de ciertos derechos.

Instrumentos a disposición de los accionistas activistas

Aquí se describe la gama de instrumentos jurídicos y reglamentarios a disposición de los accionistas activistas.

Los principales instrumentos previstos en la legislación aplicable (véase más arriba) que pueden ser considerados por un accionista activista son los siguientes.

Convocatoria de las juntas generales de accionistas

Esto puede ser realizado por un accionista que posee individualmente o acumulativamente más del 5% del capital social (o una participación menor, si lo permiten los estatutos de la empresa).

Solicitud de inclusión de nuevos puntos en el orden del día de la junta general

Siempre que el accionista activista posea, individual o acumulativamente, más del 5% del capital social y dicha solicitud cumpla las formalidades impuestas por la Ley de Sociedades Anónimas, se podrá solicitar la inclusión de nuevos puntos en el orden del día de la junta general de accionistas.

Solicitar al consejo de administración (o junta directiva) información o informes antes de las juntas generales

Como parte del derecho de cualquier accionista de la empresa, independientemente de su participación accionaria, a ser informado sobre los asuntos de la empresa, se puede solicitar información al consejo antes de la junta general de accionistas, a la que el consejo debe responder, ya sea en la junta o publicando su respuesta en el sitio web de la empresa, si no se indica lo contrario en los estatutos.

Otros Elementos

Además, los estados financieros anuales, el informe anual del consejo de administración, el informe de la dirección/junta de supervisión, así como la propuesta de distribución de dividendos deben ponerse a disposición de los accionistas en la sede de la empresa a partir de la fecha de convocatoria de la junta general de accionistas. Si lo solicitan expresamente, los accionistas recibirán copias de estos documentos.

Pedir al tribunal que designe un experto externo para investigar ciertas transacciones

Se puede pedir a un tribunal que designe a un experto para que investigue las transacciones realizadas por la dirección, siempre que el accionista activista posea, individualmente o en conjunto, más del 10% del capital social.

Informar de determinados actos a los auditores internos

Cualquier accionista puede informar a los auditores internos de los actos realizados en nombre de la empresa.
Solicitar a los auditores internos que investiguen ciertas operaciones y presenten un informe en las reuniones de accionistas

Un accionista que posea de forma individual o acumulativa más del 5% del capital social (o menos si lo permiten los estatutos de la empresa) puede pedir a los auditores internos que investiguen determinadas operaciones y presenten un informe en las juntas de accionistas sobre el resultado de la investigación.

Denunciar ciertas operaciones

Cualquier accionista puede denunciar ciertas operaciones de la empresa a los censores, que supervisan la gestión de las empresas en Rumania (véase más sobre los derechos de los accionistas en las empresas de Rumania en esta plataforma), y que deben tener en cuenta la denuncia al preparar su informe para la junta general de accionistas. Si la denuncia es hecha por accionistas que poseen individualmente o acumulativamente más del 5% del capital social (o una participación menor si lo permiten los estatutos de la sociedad), los censores están obligados a verificarla. Si consideran que la denuncia es fundada y urgente, deben convocar sin demora la junta general de accionistas e informar de sus conclusiones.

Presentar una denuncia ante los tribunales contra la dirección o los administradores

Un accionista que posea (individual o acumulativamente) más del 5% del capital social puede presentar una demanda judicial contra los fundadores, directores, gerentes o miembros de la dirección o del consejo de supervisión, incluidos los censores o los auditores financieros, por los daños causados a la empresa por cualquiera de estas personas en violación de sus deberes para con la empresa, siempre que la junta general de accionistas no haya iniciado ya un litigio.

Presentar una demanda por prejuicio injusto y/o abuso de la participación mayoritaria

Este tipo de acción puede presentarse siempre que las resoluciones adoptadas afecten a los derechos de los accionistas activistas y hayan sido emitidas de mala fe.

Solicitar a los auditores externos que investiguen ciertas operaciones y presenten un informe complementario

En este caso, el accionista activista debe poseer individualmente o acumulativamente más del 5% del capital social.

Prevención del activismo de los accionistas

Aquí se examina si existe alguna señal de alerta que una empresa deba tener en cuenta para dar un indicio temprano de que puede haberse convertido en el blanco del activismo de los accionistas.

Dependiendo de las circunstancias del caso, las posibles señales de alarma que pueden indicar que una empresa es objeto de un accionista activista son:

• Solicitudes periódicas de información y acceso a informes de actividad realizadas por el mismo accionista o accionistas.
• Aumento de la cobertura de la empresa en los medios de comunicación debido al creciente número de anuncios y declaraciones públicas realizadas por un accionista activista. La empresa debe vigilar la exposición de los medios de comunicación mediante el uso de programas informáticos para recuperar los resultados de Internet basados en palabras clave (como el nombre de la empresa o los nombres de los miembros de los órganos corporativos).
• Cada vez son más las propuestas de resoluciones que se adoptan, como por ejemplo para cambios en las estrategias de gestión o para un cambio de los miembros del consejo de administración (o junta directiva) u otros órganos corporativos.

En relación con la divulgación obligatoria de información por parte de los accionistas, las empresas que cotizan en bolsa pueden vigilar su participación así como sus derechos de voto, que los accionistas están obligados a declarar siempre que superen o no alcancen los siguientes umbrales 5%, 10%, 15%, 20%, 25%, 33%, 50% y 75%. Estos cambios en las participaciones pueden indicar la intención de adquirir una cierta participación que permita a los accionistas activistas tener más impacto en la empresa. Para más información, véase arriba.

Minimizar el riesgo de ser blanco de ataques

Esto abarca las medidas prácticas puede adoptar una empresa para minimizar el riesgo de ser blanco de los accionistas activistas.

Una empresa puede tomar las siguientes medidas para evitar ser blanco de un accionista activista:

• Mantener una buena comunicación y una relación transparente con sus accionistas, especialmente los mayoritarios.
• Conocer a sus accionistas y hacer un perfil de los minoritarios sobre la base de los datos disponibles públicamente (base de datos del registro mercantil, portal de los tribunales de justicia, etc.) para identificar a los posibles activistas y sus estrategias clave.
• Evaluar sus vulnerabilidades (como posibles conflictos de intereses o prácticas corruptas, escándalos cubiertos por los medios de comunicación, un rendimiento financiero débil, etc.).
• Examinar no sólo las comunicaciones intercambiadas con los principales accionistas, incluidos los miembros de grupos o familias controladoras, sino también el estado de aplicación de toda resolución aprobada durante una junta general de accionistas.
• Actualizar y corregir cualquier política de gobernanza empresarial inadecuada.
• Organizar auditorías y controles internos relativos a la actividad de cada departamento clave para identificar y mejorar cualquier sector de actividad de bajo rendimiento.

Pasos a seguir ante el activismo de los accionistas

Aquí se consideran las siguientes medidas que puede tomar una empresa cuando se enfrenta al activismo de los accionistas.

Responder antes de una junta general

Si la empresa ya se ha convertido en el objetivo de un accionista activista, el primer paso que hay que considerar es un diálogo activo entre los miembros del consejo de administración (o junta directiva) (o los miembros de la junta directiva y/o la junta de supervisión en un sistema de junta de dos niveles) y los demás accionistas (especialmente los mayoritarios) para identificar juntos la táctica de defensa más adecuada. También es aconsejable un diálogo abierto con el accionista activista, ya que éste puede ser capaz de ofrecer soluciones factibles a los problemas existentes de la empresa.

Otra solución es negociar una posible salida del accionista activista de la empresa, siendo la solución común que el accionista o accionistas mayoritarios hagan una oferta financiera para adquirir sus acciones.

Si el accionista activista no responde y trata de aplicar su estrategia independientemente del interés general de la empresa, ésta puede adoptar un enfoque más ofensivo y cuestionar su comportamiento ante los tribunales, solicitando una indemnización por daños y perjuicios, especialmente si se puede demostrar la mala fe del accionista activista.

En cualquier caso, la empresa debe tratar activamente de corregir y mejorar los indicadores de rendimiento y las políticas empresariales para mitigar, en la medida de lo posible, los riesgos de seguir siendo un objetivo para esos activistas.

Basado en la experiencia de varios autores, mis opiniones, perspectivas y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros lugares de esta plataforma, respecto a las características en 2026 o antes, y el futuro de esta cuestión):

Responder en una reunión general

Durante una reunión de accionistas, la empresa debe asegurarse de que se respeten todos los requisitos de la junta general, para evitar otras posibles quejas de los accionistas activistas.

A este respecto, por ejemplo, se debe dar a todos los accionistas la oportunidad de hacer preguntas, solicitar información o explicaciones sobre cuestiones relativas a la forma en que se lleva a cabo la actividad de la empresa. La empresa debe responder a esas preguntas durante la junta general o bien volviendo con una respuesta oficial y los documentos de apoyo pertinentes después de la reunión, de modo que pueda preparar una estrategia de respuesta contra la campaña activista.

Sin embargo, no existen disposiciones específicas o excepcionales que regulen la respuesta de una empresa en las reuniones generales durante una campaña de activismo.

La respuesta después de una reunión general

Después de una reunión general, la empresa tiene el deber legal general de informar a cada accionista solicitante sobre los resultados de la votación, para todas las decisiones tomadas en la reunión, y de publicarlas en su sitio web dentro de los 15 días siguientes a la reunión.

Si los representantes de la empresa encuentran alguna propuesta de los accionistas activistas que beneficie a los intereses de la empresa, pueden dar una respuesta oficial a la misma y tomar medidas para aplicar la(s) propuesta(s) respectiva(s).

Puntualización

Sin embargo, si consideran que una respuesta negativa es más adecuada, pueden preparar un informe documentado sobre las cuestiones planteadas en la junta general y presentarlo a la atención de todos los accionistas.

No existen disposiciones específicas sobre la respuesta de una empresa después de una junta general cuando se enfrenta al activismo de los accionistas, aunque los accionistas y las empresas disponen de todas las medidas estándar habituales en el marco jurídico general aplicable en circunstancias en las que no hay activismo.

Riesgos y beneficios de las respuestas de las empresas

¿Cuáles son los riesgos y beneficios de las diferentes respuestas de las empresas al activismo de los accionistas?

Entre las formas eficaces de gestionar esas campañas, se ha comprobado que las empresas que intentan comprender la perspectiva de los activistas, lo que desean y por qué, tienen más posibilidades de anticiparse, prepararse y responder a esas iniciativas de manera constructiva.

La evaluación crítica de cada segmento empresarial y cada región geográfica, la vigilancia de la estructura accionarial y la comprensión de la perspectiva de los activistas, la evaluación de los factores de riesgo y la planificación de medidas en consecuencia son pasos esenciales para la fase de preparación.

Una vez que la empresa ya es objeto de una campaña de activismo, hay varias posibilidades que deben considerarse.

Algunas situaciones requieren reacciones defensivas, como una acción judicial, cuando las campañas de activistas resultan perjudiciales para la imagen de la empresa, su posición en el mercado o los proyectos que está realizando o prevé realizar. La capacidad de demostrar la mala fe de los accionistas activistas desempeña un papel importante en el índice de éxito de esta respuesta.

• La ventaja es que la solución del conflicto se beneficiará de una perspectiva externa y objetiva y tendrá autoridad frente a los accionistas, mientras que las soluciones no se imputarán a la dirección.
• La desventaja es el tiempo que lleva el procedimiento judicial, la imprevisibilidad de la conducta y los costos en que se incurrirá.

En otras situaciones, cuando el enfoque de los accionistas activistas es equilibrado y se basa en argumentos realistas, las respuestas más eficaces se basan en:

• Un análisis objetivo de las ideas presentadas por los activistas.
• La búsqueda de áreas en las que se pueda llegar a un consenso.
• Discusiones con los principales accionistas para que la dirección pueda presentar la situación desde su propia perspectiva también.

Una ventaja de este enfoque es que puede mejorar y fortalecer la relación de la dirección/accionistas mayoritarios con los minoritarios, que suelen estar decididos a recurrir al activismo por su incapacidad de influir de otra manera en las decisiones de la empresa.

Una Conclusión

Por lo tanto, si los accionistas activistas consideran que sus objeciones y deseos son realmente escuchados y tomados en serio, lo más probable es que en el futuro sus quejas se aborden con más diplomacia o internamente (sin involucrar a la prensa, la opinión pública e, implícitamente, a los clientes o socios comerciales potenciales).
Una desventaja puede ser que una reacción “más suave” podría alentar indirectamente esas iniciativas en el futuro, o puede generar soluciones que pueden ser criticadas por otros accionistas, sin tener la autoridad de una decisión que haya sido emitida por un tribunal de justicia.

Tendencias y novedades actuales

Aquí se trata de examinar si existen tendencias, novedades o propuestas de reforma actuales que hayan afectado o vayan a afectar al ámbito del activismo de los accionistas en Rumanía.

Dado que esta forma de comportamiento de los accionistas no es muy común en el entorno empresarial rumano, actualmente no existe una legislación adaptada a este tipo de activismo.

En este contexto, el marco jurídico existente que sanciona no sólo el abuso de los derechos procesales, sino también el abuso de la participación mayoritaria/menoritaria mientras no se respeten los intereses de la empresa, puede considerarse suficiente por el momento para frenar las acciones de los pocos accionistas activistas que se han hecho notar en Rumania.

Sin embargo, el marco jurídico general se ha fortalecido recientemente, ya que la Directiva (UE) 2017/828 por la que se modifica la Directiva 2007/36/CE relativa al fomento de la participación de los accionistas a largo plazo (Directiva sobre los derechos de los accionistas modificada) se ha incorporado a la legislación rumana mediante la Ley Nº 158/2020 por la que se modifica y complementa la Ley Nº 24/2017 sobre los emisores de instrumentos financieros y las operaciones de mercado, que entró en vigor en 2020.

La nueva ley introduce ligeros cambios en la definición de algunos términos pertinentes y en el marco jurídico de las ofertas públicas de venta de valores. Sin embargo, no regula directamente el fenómeno del activismo de los accionistas.

Puntualización

Las modificaciones podrían repercutir en el activismo de los accionistas en los casos en que las quejas o propuestas de esas campañas estén directamente relacionadas con algunos de los aspectos mencionados.

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