Ejecución Testamentaria

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La Ejecución Testamentaria en Derecho Europeo

Esta sección introducirá y discutirá las dinámicas cambiantes de ejecución testamentaria en derecho europeo, con el objetivo de examinar su desarrollo actual.

1. Concepto, función y origen
Hablemos de tumbas, de gusanos y de epitafios; hagamos del polvo nuestro papel y con ojos lluviosos [w]rite sorrow on the bosom of the earth, [l]et’s choose executors and talk of wills’. El hecho de que Ricardo II (Acto III, Escena 2) se refiera a la designación de un albacea y a la elaboración de un testamento al mismo tiempo subraya la importancia de una institución jurídica que fue calificada por los redactores del Bürgerliches Gesetzbuch (BGB) alemán como una “institución oscura” (dunkles Institut) que debía ser aclarada por el legislador (Motive V p 236). Desde una perspectiva comparativa, no sólo el concepto de ejecución testamentaria, sino también la delimitación respecto a otras instituciones requiere una aclaración. La ejecución testamentaria se limitará en el presente contexto a la administración de una herencia por una tercera persona establecida voluntariamente por el testador. La ejecución testamentaria debe, por tanto, distinguirse de las instituciones que prevén una administración obligatoria de la herencia por una tercera persona. No sólo el derecho inglés prevé esta administración obligatoria de la herencia por un representante personal, incluso cuando el testador no ha designado un ejecutor testamentario. Se pueden encontrar disposiciones comparables en otros ordenamientos jurídicos. Por ejemplo, según la ley portuguesa, en caso de más de un heredero, la herencia indivisa es administrada en primera instancia por un Cabeça-de-casal, un administrador que es nombrado de entre los herederos (Arts 2079 y ss Código civil). Además, algunos ordenamientos jurídicos, independientemente de la declaración del testador, prevén una curatela de la herencia que -como en el caso de la administration de la succession mandataire successoral désigné en justice francesa (Arts 813-1 y ss Código civil) o de la Nachlassverwaltung o Nachlassinsolvenz alemana (§§ 1975 y ss BGB; §§ 315 y ss InsO)- tiene por objeto garantizar la liquidación de las deudas y la protección de la herencia y de los herederos.

La ejecución testamentaria cumple diferentes funciones que en parte se solapan con los fines de la administración forzosa de la herencia. En primer lugar, la ejecución testamentaria puede ser establecida por el testador para facilitar la devolución de la herencia, en particular la división de la herencia en caso de que haya más de un heredero y la liquidación de las deudas; de este modo, no es el heredero -posiblemente inexperto- sino el albacea quien administra la herencia. Pero, sobre todo, el testador puede conseguir mediante la ejecución testamentaria que se cumpla su última voluntad, especialmente si ha impuesto a los herederos condiciones o legados a favor de terceras personas; en este caso, los herederos son controlados por el albacea testamentario. Además, la ejecución testamentaria permite al testador preservar su patrimonio; el testador, a través del albacea, y no los herederos, decide sobre la administración del patrimonio y puede, mediante esta herramienta, perpetuar el patrimonio, una función que también pueden desempeñar otras instituciones como la sucesión ulterior (sucesión, posterior).

La ejecución testamentaria tiene sus raíces en el derecho medieval, donde fue promovida por la práctica clerical. El ejecutor testamentario debía garantizar la ejecución de los legados, especialmente los que favorecían a la iglesia. Sin embargo, los primeros antepasados de la ejecución testamentaria se encuentran ya en el derecho romano. Aunque la ejecución testamentaria no se conocía como una institución independiente, sus efectos podían crearse por otros medios; la libertad de testar permitía al testador, por ejemplo, nombrar a un fideicomisario para ejecutar sus disposiciones testamentarias. También en el derecho germánico -aunque, aparentemente, no reconocía la libertad de testar- el testador podía, en determinadas circunstancias, disponer de los bienes familiares transfiriéndolos a un Salmann, un fideicomisario inter vivos, que tras la muerte del testador ejecutaba la última voluntad de éste.

2. Establecer la ejecución testamentaria
La ejecución testamentaria, como administración voluntaria, se establece normalmente por disposición testamentaria. La ley inglesa es, por lo tanto, notable por prever -en casos de intestado- que partes de la herencia queden en manos del representante personal como fideicomisario para ciertos herederos legales incluso después de que finalice la propia administración obligatoria (ss 46(1), 47(1) Administration of Estates Act 1925). El albacea es designado en la mayoría de los casos por el testador. Sin embargo, para favorecer la validez de la última voluntad, algunas leyes sucesorias contienen normas por defecto para los casos en los que el testador ha previsto la ejecución testamentaria pero no ha designado la persona del albacea. En el derecho alemán, por ejemplo, el testador puede delegar la determinación del albacea en una tercera persona, en otro albacea o en el tribunal (artículos 2198 y siguientes del BGB), lo que constituye una excepción al principio general de que no se puede delegar ningún poder de nombramiento en terceras personas en un testamento (artículo 2065 del BGB). En la mayoría de los ordenamientos jurídicos, el albacea debe cumplir determinadas condiciones. Muchas leyes sucesorias excluyen explícitamente de la condición de albacea a las personas que tienen restringida su capacidad para contratar o para administrar sus propios bienes. Es evidente que no se puede obligar a nadie a ser albacea. Por ello, en la mayoría de los ordenamientos jurídicos la ejecución testamentaria requiere que el albacea acepte su cargo o, al menos, que transcurra un determinado periodo de tiempo sin que el albacea decline el cargo.

3. La posición del albacea
El criterio característico de los distintos enfoques de la ejecución testamentaria es la posición del albacea. Menos significativa es la cuestión de si -doctrinalmente- se concibe al albacea para actuar como fiduciario, como representante del testador, de los herederos o incluso de la herencia, o como portador de un cargo privado. Lo decisivo son los poderes del albacea para con los herederos y la herencia. La posición del albacea a este respecto es bastante diferente en los sistemas jurídicos europeos. Sin embargo, se observa una tendencia general a reforzar la posición del albacea.

La posición más fuerte del albacea, al menos desde una perspectiva formal, se encuentra en los sistemas en los que el albacea se convierte en propietario fiduciario de la herencia. En el derecho inglés, por ejemplo, la herencia se transfiere al representante personal, que la posee en fideicomiso; el representante personal puede disponer de la herencia (s 33(1) Administration of Estates Act 1925). El representante liquida las deudas de la herencia y luego transfiere el excedente a los herederos. Por lo tanto, los herederos tienen la posición que los legatarios tienen en otros sistemas jurídicos; en particular, no pueden disponer de la herencia antes de la devolución de la misma, sino que tienen una expectativa relativa a la herencia. En una posición comparable se encuentra el albacea en los sistemas jurídicos que, si bien no lo convierten en propietario fiduciario de la herencia, le otorgan durante su mandato poderes de gran alcance, aproximándolo así a un propietario fiduciario y dejando a los herederos sólo un nudum ius. Por ejemplo, en Alemania, Grecia, Italia, Letonia, Países Bajos, Portugal, Eslovenia, Suiza y España, el albacea -en parte basado en su poder estatutario, en parte basado en una disposición especial del testador o en una orden judicial- puede embargar los bienes, disponer de la herencia y crear responsabilidades para la misma. La posición de fuerza en esos sistemas jurídicos se evidencia también en la posición del albacea en los litigios judiciales. La herencia está, normalmente, representada por el albacea (por ejemplo, §§ 2212 ss BGB; Arts 2025 ss Código Civil griego; Art 704 Codice civile; Art 4:145(2) Burgerlijk Wetboek (BW)). La posición de fideicomisario se refleja, además, en esos sistemas por la posición del heredero. En parte, el heredero no puede disponer de la herencia (véase el artículo 2211 del BGB; artículo 1947(2), 1961(2) del Código Civil griego; artículo 4:144 (1) del BW). A menudo, el heredero sólo puede reclamar al albacea las partes de la herencia que ya no son necesarias para la administración (art. 2217 BGB; art. 707 Codice civile; véase también el art. 623 f del Código Civil letón). Asimismo, se prohíbe regularmente a los acreedores personales de los herederos hacer valer sus créditos embargando la herencia (art. 2214 BGB).

La posición del albacea es bastante débil en los ordenamientos jurídicos que prevén -incluso en caso de ejecución testamentaria- una administración obligatoria adicional de la herencia. Esto se aplica especialmente al derecho austriaco. En Austria, tras la muerte del difunto, la herencia constituye un fondo especial inactivo que se transfiere mediante un Einantwortung, un procedimiento judicial obligatorio, a los herederos (§ 797 ABGB). En algunos casos, el tribunal nombra a un administrador especial, el Verlassenschaftskurator. Junto a este procedimiento administrativo especial, un albacea testamentario sólo puede desempeñar un papel secundario. Por lo tanto, no es de extrañar que el albacea testamentario austriaco (§ 816 ABGB) sólo tenga una función de control limitada y adicional, sin ningún poder especial.

Deliberadamente débil es la posición del albacea testamentario también en los ordenamientos jurídicos que son generalmente escépticos respecto a las restricciones post mortem de los herederos impuestas por el testador. En consecuencia, en las legislaciones sucesorias que se han visto influidas por el derecho sucesorio tradicional del Código civil francés, los poderes del albacea son limitados. El albacea sólo está facultado para asegurar y hacer inventario de la herencia (en caso de herederos ausentes o menores de edad). Puede vender bienes muebles (en la medida en que sea necesario para la ejecución de los legados), y puede controlar la ejecución de la última voluntad (véase el art. 1031(1)-(4) del Código civil belga y luxemburgués; art. 1031(1)-(4) del antiguo Código civil francés). El testador puede, como mucho, reforzar la posición del exécuteur testamentaire asignando la denominada saisine -la facultad de embargar la herencia- al albacea, limitada, no obstante, a los bienes muebles, con el fin de permitirle cumplir los legados (Art 1026 antiguo Código civil francés; véase también el Art 1026 Código civil belga y luxemburgués). Esa facultad de embargar la herencia, sin embargo, es temporal, como se verá momentáneamente (véase 4. más adelante).

Sin embargo, incluso en esos sistemas jurídicos escépticos aparecen en el horizonte tendencias que refuerzan la posición del albacea. En el nuevo derecho sucesorio francés se han ampliado suavemente los poderes del exécuteur. El testador puede ahora facultar al albacea para vender bienes inmuebles si no existen herederos forzosos (Art 1030-1 Código civil). Lo más destacable es, sin embargo, la recién introducida administración de la sucesión por un mandatario (Arts 812 y siguientes Código civil). En consecuencia, el testador puede ahora transferir la administración de la sucesión a una tercera persona (mandatario) mediante un mandato post mortem notarial si se demuestra un interés serio en relación con los herederos o la sucesión. Este tipo de administración se asemeja mucho a una ejecución testamentaria en los países en los que el albacea tiene la posición de un mandatario, o similar a un fiduciario. Según la nueva ley de sucesiones francesa, los herederos no pueden revocar fácilmente el mandat.

En la mayoría de los sistemas jurídicos, los derechos y deberes del albacea para con los herederos siguen el modelo de la relación entre un mandatario y un mandante. El albacea puede reclamar el reembolso de sus gastos. Algunos ordenamientos jurídicos conceden una remuneración razonable (véase el artículo 2221 del BGB; el artículo 2027 del Código Civil griego; el artículo 4:144(2) del Burgerlijk Wetboek (BW); los artículos 2079 y 2333 del Código civil portugués; el artículo 517(2) del Código civil suizo); otros ordenamientos jurídicos sólo lo hacen en determinadas circunstancias (véase el artículo 1033-1 del Código civil francés; el artículo 711 del Codice civile; el artículo 628 del Código civil letón; el artículo 97(2) de la Ley de sucesiones eslovena; el artículo 908 del Código civil español). El albacea es responsable del incumplimiento de sus obligaciones para con los herederos. Además, el albacea está normalmente obligado a rendir cuentas, al menos tras el cese de su cargo. Para legitimarse frente a terceros, en algunos sistemas jurídicos el albacea puede obtener un certificado, similar a un certificado de herencia (véase el artículo 2368 del BGB; véase también el artículo 819 de la Ley de Enjuiciamiento Civil griega). En otros sistemas, un testamento notarial, o una confirmación del cargo por parte del tribunal (por ejemplo, la concesión de una legalización testamentaria), tienen efectos comparables.

4. La duración de la ejecución testamentaria
La ejecución testamentaria se concibe en la mayoría de las jurisdicciones como una situación temporal. La ejecución finaliza cuando el albacea ha cumplido todas sus tareas -especialmente después de ejecutar la última voluntad- o cuando ha expirado un plazo fijado por el testador. Sin embargo, algunas jurisdicciones permiten al testador prolongar la ejecución durante un periodo más largo y confiar al albacea la administración de la herencia. En algunos ordenamientos jurídicos, una ejecución testamentaria administrativa de este tipo es simplemente una ampliación de la ejecución testamentaria normal (por ejemplo, el artículo 2209 del Código Civil). Otras jurisdicciones proporcionan diferentes herramientas legales para una administración a largo plazo de la herencia, por ejemplo en el derecho holandés el testamentair bewind (Art 4:153 ss BW) o en el derecho consuetudinario inglés el fideicomiso (testamentario). Sin embargo, la mayoría de los ordenamientos jurídicos prevén limitaciones temporales para estas ejecuciones testamentarias administrativas, sobre todo para evitar una perpetuidad indebida de la herencia. En Alemania, por ejemplo, la Dauertestamentsvollstreckung cesa 30 años después del fallecimiento del testador; sin embargo, éste puede determinar que la ejecución se prorrogue hasta el fallecimiento del heredero o del albacea, o hasta que se produzca otro hecho en la persona del heredero o del albacea (§ 2210, 1 y 2 BGB). Sin embargo, esa prórroga finaliza con la muerte del último albacea que haya sido nombrado dentro del periodo de 30 años (BGHZ 174, 346).

De forma similar, las perpetuidades están restringidas en el derecho anglosajón por la regla tradicional contra las perpetuidades que invalida los intereses futuros a menos que “se adquieran, si es que se adquieren, no más tarde de veintiún años después de alguna vida en curso en el momento de la creación del interés” (John Chipman Gray) (véase sucesión, posterior). Otras jurisdicciones son aún más restrictivas. En los sistemas jurídicos influidos por el derecho sucesorio francés tradicional, la saisine, el derecho a embargar la herencia (véase 3. más arriba), expira un año y un día después de la muerte del testador, e incluso antes de esa fecha si los herederos redimen la saisine mediante el pago de una suma de dinero adecuada (arts. 1026 y siguientes del antiguo Código civil francés; arts. 1026 y siguientes del Código civil belga y luxemburgués). Según el nuevo derecho sucesorio francés, tanto la ejecución testamentaria como la recién introducida administración de la sucesión por un mandatario están limitadas, en principio, a un periodo de dos años; no obstante, pueden ser prorrogadas por el tribunal (art. 1032; art. 812-1-1(2) Código civil; véase también art. 1031 Código civil). También en el derecho italiano se permite un periodo estándar de un año para la administración: después, el albacea sólo puede supervisar a los herederos (Art 703(3) Codice civile). La ejecución testamentaria en el derecho sucesorio húngaro no tiene aparentemente fuerza vinculante para los herederos; éstos son libres de revocar la ejecución (art. 79(2) Ordenanza húngara de procedimiento sucesorio).

El cargo de albacea termina -lo que debe diferenciarse de la terminación de la ejecución testamentaria como tal- con el fallecimiento del albacea; en algunas jurisdicciones el cargo también termina si el albacea pierde su capacidad para contratar o para administrar sus propios bienes. Además, en muchas jurisdicciones el albacea puede renunciar a su cargo o puede ser destituido por causa justificada.

Basado en la experiencia de varios autores, mis opiniones, perspectivas y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros lugares de esta plataforma, respecto a las características en 2026 o antes, y el futuro de esta cuestión):

5. A nivel internacional y europeo
La ejecución testamentaria en los casos transfronterizos constituye un reto particular. A menudo, los poderes del albacea en el extranjero no están claros, por ejemplo, cuando se trata de cobrar bienes situados fuera del país según cuya ley ha sido nombrado el albacea. Hasta ahora, estas dificultades no se han abordado mediante una armonización del derecho sustantivo o de las normas de conflicto pertinentes (véase el derecho de sucesiones (internacional)). Más bien, el Convenio de La Haya de 1973 sobre la administración internacional de las sucesiones de las personas fallecidas -en vigor en Europa para la República Checa, Portugal y Eslovaquia- intenta facilitar la administración transfronteriza de las sucesiones estableciendo un certificado para los representantes personales. El certificado no sólo proporciona información sobre la persona del representante, sino también sobre sus poderes (Art 1(1)). El certificado es expedido por los tribunales de la última residencia habitual del fallecido (Art 2), aplicando dichos tribunales, no obstante, su propio derecho sustantivo (Art 3). El certificado se reconoce en todos los Estados contratantes (arts. 9 y siguientes) y permite a terceros liberarse de responsabilidades o adquirir bienes de buena fe (arts. 22 y siguientes). Un certificado similar ha sido propuesto por el art. 36 de la Propuesta de Reglamento de la Comisión Europea relativo a la competencia, la ley aplicable, el reconocimiento y la ejecución de las resoluciones y los actos auténticos en materia de sucesiones y a la creación de un certificado sucesorio europeo (COM(2009) 154 final) (véase Derecho de sucesiones (internacional), certificado sucesorio).

En el Derecho de la Unión Europea faltan, hasta ahora, disposiciones sustantivas especiales sobre la ejecución testamentaria. Sin embargo, el Derecho de la Unión y especialmente las libertades fundamentales repercuten en las actividades de los ejecutores testamentarios en el mercado interior europeo. Los ejecutores testamentarios pueden, en particular, invocar la libertad de servicios enunciada en el art. 56 TFUE/49 CE. Según la sentencia del TJCE en el asunto Hubbard, constituye una discriminación basada en la nacionalidad el hecho de que “un Estado miembro exija una garantía para las costas a un nacional de otro Estado miembro que, en su calidad de albacea, haya interpuesto una demanda ante uno de sus tribunales, mientras que sus propios nacionales no están sujetos a tal exigencia” (TJCE, asunto C-20/1992 – Hubbard, Rec. 1993, p. I-3777, apartado 14). La conexión con el derecho de sucesiones no afecta a la aplicabilidad de las libertades fundamentales (TJCE Asunto C-20/1992 – Hubbard [1993] REC I-3777, párrafos 19 y siguientes). También en relación con el Derecho derivado de la Unión, el TJCE tuvo que pronunciarse sobre la posición de los albaceas testamentarios. El Tribunal, por ejemplo, dictaminó que, a efectos de la armonización europea en el ámbito del impuesto sobre el valor añadido, el albacea testamentario no es comparable a un abogado y, por lo tanto, las exenciones fiscales especiales para abogados no se aplican a los albaceas (asunto C-401/06 del TJCE – Comisión contra Alemania [2007] Rec. I-10609). Esa decisión se basaba en el hecho de que “el albacea no representa al testador, sino que se limita a cumplir su última voluntad, permaneciendo neutral frente a quienes se benefician de la ejecución del testamento. En sentido estricto, no defiende los intereses del testador, sino que pone en práctica los deseos que han cristalizado y que él interpreta, mientras que en una relación abogado-cliente, la tarea del abogado es servir a los intereses de su cliente, por regla general en el contexto de un litigio en el que existen intereses contrapuestos. De ello se desprende que la prestación de ejecutar un testamento tiene una naturaleza específica que la distingue de las prestaciones realizadas principal y habitualmente por un abogado” (TJCE, asunto C-401/06 – Comisión contra Alemania, Rec. 2007, p. I-10609, apartado 37).

Revisor de hechos: Schmidt

La Ejecución Testamentaria en relación a Ejecución e interpretación testamentarias

Dentro del contenido de Derecho de sucesiones, la presente sección hará una breve referencia a las siguientes cuestiones: la ejecución testamentaria, en el contexto de Ejecución e interpretación testamentarias.

En España

Parte de lo dispuesto en esta sección sobre la ejecución testamentaria, puede aplicarse al derecho civil español. Explórese, en caso de interés.

Para un análisis más detenido acerca de la ejecución testamentaria y, en general, del derecho civil español (derecho sucesorio), véase aquí (el vínculo le llevará a la enciclopedia jurídica española).

Recursos

Véase También

• Derecho de Sucesiones
• Ejecución Testamentaria
• Interpretación Testamentaria
• Derecho Privado

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