Derecho Publico Comparado

Este elemento es una ampliación de los cursos y guías de Lawi. Ofrece hechos, comentarios y análisis sobre este tema. [aioseo_breadcrumbs]

Visión General

El derecho público comparado es la disciplina académica que investiga los problemas de derecho público mediante el uso del método comparativo.

Alcance, objetivos y potencialidades

El derecho constitucional, el derecho administrativo, el derecho penal, el derecho fiscal, el derecho laboral, el derecho de asistencia social y el derecho antimonopolio, así como el derecho procesal civil y penal, se consideran ahora como “derecho público” incluso en países que tradicionalmente no diferenciaban entre el derecho público y el derecho privado en la línea de la teoría jurídica de la Europa continental. No se puede negar que estos campos se ocupan de asuntos bastante dispares que involucran una gran variedad de problemas sociales, políticos y organizativos, y que tienen poco en común. Cualquier intento de definir el derecho público en términos de una categoría autónoma adolece de las ambigüedades inherentes a la dicotomía entre “público” y “privado” o en una distinción como la que existe entre los intereses del individuo y el bien común. Históricamente, la bipartición encontró su formulación clásica en la declaración de Ulpian: publicum ius est quod ad statum rei Romanae spectat, privatum quod ad singulorum utilitatem (“El derecho público es el que se centra en el estatuto de la mancomunidad romana, mientras que el derecho privado se refiere a los intereses de los individuos”): Compendio I, 1, 1, 1, 2). Desempeñó un papel sombrío durante la Edad Media y ganó nueva moneda durante el siglo XVII con el surgimiento del estado moderno. Durante el siglo XIX, cuando la distinción entre derecho privado y derecho público tuvo su apogeo, fue paralela al supuesto dualismo entre Estado y sociedad.Entre las Líneas En la actualidad, sin embargo, esta antinomia ha sido abandonada porque se apoya en una contraposición del Estado, concebido como una entidad independiente, a la sociedad, también concebida como una entidad independiente, una teoría estrechamente ligada a la doctrina liberal europea del siglo XIX.

Puntualización

Sin embargo, los puntos de vista sobre la antítesis entre el derecho público y el privado son significativos desde un punto de vista comparativo, ya que sugieren nociones diversas sobre las relaciones entre las esferas individuales y colectivas en el tiempo y el espacio.

No menos desconcertante que la frontera entre el derecho público comparado y el derecho privado comparado es la línea de demarcación que separa el derecho público comparado de los estudios comparativos en los campos de la sociología del derecho y la ciencia política. Aunque a principios de siglo los vínculos entre el derecho y las nuevas disciplinas emergentes de la ciencia política y la sociología seguían siendo bastante estrechos, el énfasis posterior de la ciencia política y la sociología en las investigaciones “fácticas” más que en los datos “normativos” condujo a una divergencia cada vez mayor. Las perspectivas jurídicas en la ciencia política temprana están ejemplificadas por el impacto del Allgemeine Staatslehre alemán en Burgess (1890-1891) y del derecho administrativo europeo en Goodnow (1893); el trabajo de Max Weber en sociología también refleja su formación jurídica.

Por el contrario, la literatura académica jurídica moderna, estimulada por las escuelas contemporáneas de jurisprudencia, como la escuela sociológica de Roscoe Pound, los realistas del derecho, el enfoque orientado a las políticas de Lasswell y McDougal, y la interpretación psicoanalítica, se ha embarcado en una reorientación metodológica y se esfuerza por utilizar todo el alcance de las técnicas históricas, económicas, sociológicas y conductistas. Como resultado, los límites disciplinarios han pasado a tener una importancia secundaria. Tal vez se pueda decir que la principal distinción entre el derecho público comparado y otras ciencias sociales comparativas es el punto de vista desde el que se seleccionan y se contemplan los fenómenos.

Otro conjunto de límites del ámbito de aplicación del derecho público comparado se deriva de las restricciones inherentes al propio método comparativo. Excepto en casos de mera catalogación o de puro contraste, la comparación fructífera se basa en alguna similitud de organización política o económica, avance tecnológico o escalas de valor.
Las dificultades para lograr la comparabilidad necesaria son menos pronunciadas con respecto a las técnicas institucionales concebidas para responder a problemas y necesidades comunes, por ejemplo, los acuerdos de seguridad social establecidos para aliviar los efectos de la dependencia económica que se deriva de una sociedad industrializada.Entre las Líneas En estas áreas, la comparación del derecho público es similar a los estudios comparativos de derecho privado y puede beneficiarse de su metodología: análisis funcional aplicado a la solución de problemas políticos específicos.Entre las Líneas En campos donde los hábitos políticos, las instituciones y los juicios de valor juegan un papel dominante, los estudios comparativos deben evaluar adecuadamente el papel de estos factores.

Huelga decir que los elementos de la comparabilidad requerida varían enormemente con la naturaleza, el alcance y los propósitos de la investigación comparativa.

Los objetivos del derecho público comparado, al igual que los del derecho comparado en general, son tanto cognitivos como normativos.Entre las Líneas En este sentido, tiene los aspectos proteicos de todos los estudios jurídicos.Entre las Líneas En la perspectiva cognitiva, el derecho público comparativo es paralelo a la investigación empírica comparativa en las ciencias sociales.Entre las Líneas En la perspectiva normativa, manifiesta los atributos específicos de toda la investigación jurídica, es decir, se orienta hacia la reforma legal. Al designar los estudios jurídicos comparativos como principalmente cognitivos, no se excluyen, por supuesto, los elementos normativos, ya que una mejor comprensión de la forma en que funcionan las instituciones jurídicas puede a su vez influir en su aceptación o rechazo. Desde este punto de vista, el derecho público comparado tiene una gran importancia educativa.

Tradicionalmente se ha hecho hincapié en el valor práctico del derecho público comparado en dos ámbitos: la negociación y aplicación de tratados multinacionales y la reforma legislativa. Un ejemplo moderno de la importancia del derecho público comparado en la interpretación de los acuerdos multinacionales es la interpretación del término “abuso de poder” como causa de anulación de actos administrativos (véase el Tratado de la Comunidad del Carbón y del Acero, art. 5). 33; Tratado de la Comunidad Económica Europea, artículo. 173; Tratado Euratom, artículo. 146). Para encontrar el sentido adecuado, el Tribunal de Justicia de la Comunidad Económica Europea, basándose en los debates comparativos del abogado general, buscó un núcleo común en el Derecho administrativo de los países de la Comunidad.

En el ámbito de la reforma jurídica, los ejemplos de utilización del derecho público comparado son innumerables. Puede decirse sin exageración que desde principios del siglo XX no se ha llevado a cabo ninguna revisión constitucional importante ni se han introducido nuevas e importantes instituciones jurídicas sin que se hayan realizado amplios estudios comparativos. El establecimiento de tribunales separados para decidir cuestiones constitucionales en varios países europeos, la creación del sistema de seguridad social en los Estados Unidos y el desarrollo del recurso de amparo mexicano por analogía con el hábeas corpus son buenos ejemplos.

Aunque pioneros en la comparación jurídica, como H. C. Gutteridge (1946), han sugerido que la medida en que el proceso comparativo puede dar resultados valiosos es dudosa cuando se consideran problemas de importancia política, la experiencia parece haber demostrado que, si se tiene una conciencia adecuada de las ramificaciones ideológicas, es posible incluso el trasplante de las principales instituciones políticas. Los estudios de Gneist sobre el autogobierno local británico (1857-1860) proporcionaron un poderoso impulso hacia una reestructuración de la organización municipal prusiana.

Otros Elementos

Además, en algunos países occidentales, los recientes interludios de alejamiento de los principios establecidos, especialmente en el ámbito de las libertades civiles, han llevado a reexaminar los sistemas jurídicos de estos países con la intención de poner a prueba su consonancia con los valores y objetivos aceptados de la tradición occidental. Ciertamente, gran parte de la literatura jurídica moderna alemana e italiana es el resultado de tales esfuerzos en derecho comparado.

Historia

El crecimiento del derecho público comparado se produjo tras la aparición del Estado-nación (Estado en el que la población tiene una identidad nacional compartida, basada normalmente en la misma lengua, religión, tradiciones, e historia) moderno, como consecuencia del surgimiento de diferentes patrones sociales y políticos dentro de la órbita del mundo occidental, y como resultado de la aceptación de la comparación como herramienta de investigación académica. La obra de Jean Bodin a finales del siglo XVI puede considerarse como el punto de partida y una de las primeras obras maestras de la disciplina moderna [véase Bodin]. Su análisis del estado y del papel del gobierno fue reforzado por una impresionante y amplia comparación de las realidades existentes de su tiempo a la luz de los principios legales derivados del derecho romano. Las obras de Leibniz y Vico en el próximo siglo y medio reflejan el esfuerzo por llegar a la esencia de la autoridad legal y el gobierno sobre la base de perspectivas históricas y comparativas.

Por el contrario, los autores del período subsiguiente hicieron hincapié en los efectos de los factores ambientales como causas de la diversidad e intentaron hacer comparaciones sobre esa base. Sin duda, L’esprit des lois (1748) de Montesquieu anunció una nueva era en el derecho constitucional comparativo y dejó una huella indeleble en su época[SeeMontesquieu]. Aunque la comparación de Montesquieu de las constituciones francesa e inglesa fue tendenciosa y desequilibrada, demostró el valor y las potencialidades políticas inherentes de tales estudios.Entre las Líneas En consecuencia, las encuestas comparativas y las críticas a la moda de Montesquieu fueron ampliamente utilizadas por los autores que le siguieron. Los estudios más notables de este tipo son “View of the Progress of Society in Europe, With Respect to Interior Government, Laws and Manners”, de Robertson, que fue un ensayo previo a su exhaustiva Historia del reinado del emperador Carlos V (1769), y la Science of Legislation de Filangieri (1780-1785). El ensayo de Robertson era conocido y citado por los miembros de la Convención Constitucional de 1787, especialmente en relación con la discusión de la revisión judicial, y se sabe que el tratado de Filangieri ha suscitado la admiración de Franklin.

Otros Elementos

Además, Filangieri, cuyo capítulo sobre las divisiones del derecho penal se basó demostrablemente en el genio de Blackstone para la sistematización, ejerció un impacto de gran alcance en las primeras codificaciones europeas continentales realizadas poco después de su muerte.

Durante el siglo XIX, el derecho público comparado en Europa, y particularmente en Alemania, cambió su enfoque principal hacia el derecho penal y el derecho administrativo.Entre las Líneas En derecho penal, fue Anton Mittermaier quien, siguiendo los preceptos de su maestro Ludwig Feuerbach, empleó de forma más fructífera la investigación comparativa que le valió la fama internacional. Su afición por la comparación se manifestó en todos sus esfuerzos literarios, pero se empleó de manera muy fructífera en sus esfuerzos hacia una reforma de gran alcance del procedimiento penal basada en las ideas obtenidas de la práctica francesa, inglesa y americana. Su predilección por la comparación hizo que rechazara el enfoque doctrinal-conceptualista que entonces estaba en boga con muchos de sus contemporáneos.Entre las Líneas En 1829, Mittermaier y Heinrich Albert Zachariae fundaron el Kritische Zeitschrift fiir Rechtswissenschaft und Gesetzgebung des Auslandes, que fue la primera publicación periódica del mundo dedicada al estudio del derecho comparado. Los trabajos de Gneist en derecho administrativo y su importancia ya han sido mencionados.

A mediados del siglo XIX, el alcance y la metodología del derecho comparado, incluido el derecho público comparado, se convirtieron en un tema de discusión y controversia académica. Emerico Amari inició ese debate con su Crítica di una scienza delle legislazioni comparate (1857). Aunque el trabajo en sí mismo pronto fue olvidado y apreciado adecuadamente solo mucho más tarde, su impacto inicial persistió. Las cuestiones de si el derecho comparado es un tema propio o un mero método y si debe ser tratado desde un punto de vista filosófico o histórico-sociológico se han convertido y siguen siendo objeto de gran debate.Entre las Líneas En Alemania, el trabajo de Joseph Kohler y su escuela se concentró en los aspectos etnico-culturales del campo.Si, Pero: Pero las disputas teóricas pronto pasaron a un segundo plano debido a la creciente institucionalización del campo: la creación de sociedades para el estudio de la legislación comparada, la creación de institutos de derecho comparado y la publicación de publicaciones periódicas dedicadas exclusivamente al derecho comparado y a la legislación comparada.

Este desarrollo comenzó en Francia en 1869, con la formación de la Société de Legislation Comparee.Entre las Líneas En el año de su fundación, la sociedad comenzó a publicar su célebre Boletín. Incluso antes de esa fecha, el jurista francés Foelix publicó la Revue etrangere de legislation et d’economie politique, que, con diversos títulos, apareció entre 1833 y 1849. Contó con su lista de distinguidos colaboradores extranjeros (referido a las personas, los migrantes, personas que se desplazan fuera de su lugar de residencia habitual, ya sea dentro de un país o a través de una frontera internacional, de forma temporal o permanente, y por diversas razones) como Joseph Story y Francis Lieber. Asimismo, en 1869, la Revue de droit international et de legislation comparee, impresa en Bélgica, fue establecida por Asser, Rolin-Jacquemyns y Westlake. El periódico alemán Zeitschrift fiir vergleichende Rechtswissenschaft, editado por Bernhoft, Cohn, y, tras los dos primeros volúmenes, Kohler, en 1878.Entre las Líneas En Inglaterra, la Society of Comparative Legislation se fundó en 1895 y comenzó a publicar la Journal of Comparative Legislation and International Law en 1899.

Durante el siglo XX, especialmente después de la Primera Guerra Mundial, el estudio del derecho comparado se ha ampliado e intensificado mucho.Entre las Líneas En muchas universidades del mundo se han creado institutos de derecho comparado. Durante este período, el derecho público comparado ha surgido como una rama separada de los estudios jurídicos comparados.Entre las Líneas En Alemania, este desarrollo se manifestó en el establecimiento, por parte del Kaiser Wilhelm Gesellschaft zur Forderung der Wissenschaften, de un instituto independiente, el Auslandisches Offentliches Recht und Volkerrecht (ahora Max-Planck-In-stitut de Heidelberg), junto con el Institut fiir Auslandisches und Internationales Privatrecht en 1926.Entre las Líneas En Francia, la Revue du droit public et de la science politique en France et a I’etranger, establecida en 1894, dedicó especial atención al derecho constitucional y administrativo comparado.Entre las Líneas En los Estados Unidos, la Universidad de California instituyó un curso de conferencias de derecho público comparado, impartido en 1917 por Ludwik Ehrlich; y la Facultad de Derecho de Harvard nombró a Joseph Redlich, especialista en derecho público comparado, como su primer profesor de derecho comparado en 1926. La creciente importancia de los estudios comparativos en las diversas ramas del derecho público condujo a la aparición gradual de una serie de subcampos relativamente independientes.

Autor: Black

Principales ámbitos del derecho público comparado

Derecho constitucional comparado

El derecho constitucional comparado es probablemente la rama más antigua del derecho público comparado. Las nociones de soberanía popular y constitucionalismo, que exigían que todos los poderes del gobierno se fijaran en una carta fundamental, que determinaba la organización y los poderes de las autoridades, dieron un poderoso impulso a los estudios de ese tipo[VerSoberanía]. Entre los angloparlantes se manifestaron en la literatura utópica, particularmente en el Commonwealth de Harrington de Oceana. Durante el régimen de Cromwell, su autor realizó un estudio comparativo de las constituciones, y sus ideas ejercieron un impacto demostrable tanto en los creadores de la constitución en Estados Unidos como en las concepciones políticas de Montesquieu. El experimento americano, a su vez, tuvo sus repercusiones en las ideas constitucionales de la Revolución Francesa.

A mediados del siglo XIX, la búsqueda de constituciones escritas encontró en Alemania un terreno fértil. La adquisición de la independencia por las colonias españolas en el Nuevo Mundo fue seguida de la adopción de constituciones escritas por los nuevos estados. La constitución de la Argentina de 1853 se inspiró directamente en la constitución de los Estados Unidos, aunque no se descuidaron otras disposiciones constitucionales, y las decisiones constitucionales de la Corte Suprema de los Estados Unidos se basaron con frecuencia en las sentencias de la Corte Suprema de la Argentina y se citaron en ellas. La Ley británica de América del Norte de 1867 y la Ley constitucional de Australia de 1900, que, a nivel federal, constituyen el marco gubernamental (o, en ocasiones, de la Administración Pública, si tiene competencia) de Canadá y Australia, respectivamente, también fueron el resultado de estudios comparativos y, a su vez, proporcionaron una fuerte motivación para realizar nuevas investigaciones comparativas.Entre las Líneas En los tiempos modernos, muchas nuevas naciones formadas en otras partes del mundo se han enfrentado al problema de hasta qué punto deben tomar prestado de los modelos constitucionales existentes[Ver Constituciones y Constitucionalismo].

Otros Elementos

Además, la creación de comunidades supranacionales en Europa y en otros lugares ha dado un nuevo significado a los estudios comparativos de las estructuras federales[véase federalismo]. Otros asuntos que han atraído particular atención de los estudiantes de derecho constitucional comparado son el reconocimiento constitucional y la protección judicial de los derechos humanos y las experiencias con el control judicial de la constitucionalidad de la legislación. (Tal vez sea de interés más investigación sobre el concepto). (Ver Derecho Constitucional).

Derecho administrativo comparado

El derecho administrativo comparado es una rama más reciente del derecho comparado. Ha tomado su objeto de una evaluación del Consejo de Estado de Francia, que durante la segunda mitad del siglo XIX se convirtió en el tribunal administrativo supremo de esa nación y logró construir el derecho administrativo como un cuerpo separado de principios jurídicos que rigen la acción administrativa. El éxito de este tribunal inspiró a Otto Mayer a finales del siglo XIX a desarrollar el derecho administrativo comparado como un campo especial de investigación comparativa. Los investigadores académicos de otros países, especialmente Frank Goodnow en los Estados Unidos, siguieron sus pasos[SeeGoodnow]. La comparación en el derecho administrativo se ha centrado en tres cuestiones importantes relativas a la relación entre el ciudadano y las autoridades públicas que fueron impulsadas por el creciente alcance de las actividades del Estado moderno: (1) el control judicial de la legalidad de la acción administrativa, (2) la atribución de dicho control a tribunales administrativos (véase qué es, su concepto jurídico) separados en lugar de a los tribunales ordinarios, y (3) la organización de dichos tribunales. Los críticos contemporáneos sostienen que los tribunales ordinarios de Gran Bretaña y los Estados Unidos no han ejercido una supervisión adecuada sobre la legalidad y el abuso de la discrecionalidad en la acción administrativa y no han defendido el uso de modelos continentales.

Basado en la experiencia de varios autores, mis opiniones, perspectivas y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros lugares de esta plataforma, respecto a las características en 2026 o antes, y el futuro de esta cuestión):

Puntualización

Sin embargo, se ha argumentado que la bifurcación de la administración de justicia da lugar a conflictos innecesarios entre jurisdicciones y a una ruptura de la uniformidad del sistema jurídico.

Otros Elementos

Además, esta actitud diferente con respecto al alcance del control judicial se deriva de las diferentes ideas sobre la gama de juicios políticos que se dejan propiamente en manos de la burocracia y de los diferentes énfasis que se ponen en la fase de elaboración de políticas y en la ejecución de las mismas. Véase más información sobre el derecho administrativo.

Derecho penal comparado

La investigación en derecho penal comparado recibió su impulso original con la publicación de An Essay on Crimes and Punishments (1764) de Beccaria y el movimiento de reforma resultante[SeeBeccaria]. Ha dado lugar a la convocatoria de un premio a la mejor obra que propone un plan de legislación completa y detallada en materia de derecho penal sustantivo y procedimiento penal, incluido el proceso de prueba. Voltaire participó de forma destacada en esta empresa. Desde entonces, el problema del trato adecuado de los delincuentes se ha debatido mucho, tanto a nivel internacional como comparativamente en Europa y en otros lugares. Ya en 1846, la Universidad de París creó una cátedra especial de derecho penal comparado, siendo Joseph Louis Ortolan su primer titular.Entre las Líneas En Inglaterra, el “Cuarto Informe” de los Royal Commissioners of Criminal Law (Gran Bretaña…1834-1845) señalaba expresamente que sus propuestas de reforma se basaban en un estudio de los códigos penales contemporáneos en Europa y los Estados Unidos y en los escritos de juristas extranjeros, y en Alemania la preparación de un nuevo código penal indujo al Ministerio de Justicia alemán a patrocinar la comparación sistemática de la legislación penal extranjera. Se elaboró un tratado de 16 volúmenes titulado Vergleichende Darstellung des deutschen und auslandischen Straf-rechts (1905-1909), una obra que ha sido aclamada como un hito en la historia de los estudios comparativos. Hoy en día, instituciones como la condena indeterminada, las medidas preventivas y las autoridades de adultos y menores han sido objeto de un estudio comparativo muy elaborado. Toda la gama de causas y control de la delincuencia es particularmente apropiada para estos tipos de investigación, y la investigación criminológica se ha convertido en un ámbito verdaderamente internacional.

Procedimiento civil comparativo

La gama de estudios jurídicos comparativos también se ha ampliado al ámbito del procedimiento civil y a temas relacionados, como la quiebra. Las funciones del juez y de las partes en un juicio civil, las reglas de la prueba y los privilegios testimoniales, y el efecto de las sentencias son objeto de numerosos estudios comparativos modernos en varios países.

Derecho laboral y de la seguridad social comparado

El proceso de industrialización ha dado lugar a muchas instituciones que se han desarrollado paralelamente en muchos países, por ejemplo, los sistemas de negociación colectiva y de seguridad social.Entre las Líneas En muchos casos, la legislación de ciertas naciones pioneras en este campo ha sido transplantada y adaptada por otras naciones. Gran parte del trabajo comparativo se realiza a través de organizaciones internacionales como la Oficina Internacional del Trabajo o de asociaciones internacionales como la Asociación Internacional de la Seguridad Social.

Derecho fiscal y antimonopolio comparativo

El enorme crecimiento de las funciones del Estado moderno ha ido acompañado de un aumento paralelo de su necesidad de ingresos. Como resultado, el derecho tributario se ha convertido en una de las ramas más importantes del derecho público y, por lo tanto, ha sido objeto de un gran número de estudios comparativos. Por otra parte, la armonización de las leyes fiscales es una de las tareas difíciles a las que se enfrentan las nuevas organizaciones supranacionales.

Detalles

Por último, cabe señalar que los esfuerzos actuales por crear economías de escala y la política de basarse en las fuerzas del mercado sin trabas como medio de progreso económico han llevado al crecimiento de la legislación antimonopolio comparativa como una disciplina nueva y extendida [véase Legislación antimonopolio; fiscalidad].

Autor: Black
Stefan A. Riesenfeld y Gerhard Casper
Véase también Conflicto de leyes; Sistemas jurídicos, artículo sobre . Otro material relevante se puede encontrar en; y en los artículos listados en la guía para el lector bajo Ley].

Contenido del Derecho Publico Comparado

Dentro del derecho internacional público, la información sobre el derecho publico comparado en esta referencia jurídica cubre, entre otras, las siguientes materias:

• El Derecho Comparado Constitucional
• El Derecho Comparado Administrativo
• El Derecho Comparado Agrario
• El Sistema de Tributación
• El Sistema Penal Comparado
• El Derecho Comparado Corporativo y Administrativo de Empresas

Véase

Derecho Internacional
Política Comparativa
Derecho comparado
Sistemas jurídicos

▷ Esperamos que haya sido de utilidad. Si conoces a alguien que pueda estar interesado en este tema, por favor comparte con él/ella este contenido. Es la mejor forma de ayudar al Proyecto Lawi.