Gestación Subrogada (Vientre de Alquiler)

Este elemento es un complemento de los cursos y guías de Lawi. Ofrece hechos, comentarios y análisis sobre la gestación subrogada. Nota: puede interesar también la información referente a la Reproducción Asistida y a la maternidad subrogada, todo ello en el marco del derecho de familia y los derechos reproductivos.

Gestación Subrogada en Alemania

Orden público y reconocimiento de la paternidad legal en los casos de gestación subrogada internacional

Mediante el uso de la sustitución gestacional, la moderna tecnología de reproducción artificial ofrece a las parejas infértiles nuevas oportunidades de convertirse en padres de niños que son genéticamente suyos. Si bien la gestación subrogada es lícita en determinadas circunstancias en un número limitado de países de todo el mundo, en otros -incluida Alemania- está prohibida.Entre las Líneas En consecuencia, está en auge el turismo internacional de gestación subrogada en los países que la permiten, como la India, los Estados Unidos o Ucrania.

Puntualización

Sin embargo, no existe una reglamentación jurídica a nivel internacional al respecto.

Debido a la situación jurídica en el segundo decenio del siglo XXI en Alemania, las parejas estériles se enfrentan a graves dificultades en vista del reconocimiento por los tribunales alemanes o por las autoridades públicas de su paternidad legal de un niño nacido en el extranjero mediante la gestación subrogada: La gestación subrogada no sólo es ilegal en Alemania, sino que su prohibición se considera parte del orden público alemán. Sobre la base de esta percepción, las autoridades alemanas niegan el reconocimiento de las sentencias extranjeras existentes que confieren la paternidad legal a los progenitores previstos, así como la aplicación de un derecho sustantivo extranjero más liberal, preparando así el camino para recurrir al derecho alemán: Según las disposiciones alemanas pertinentes, la mujer que dio a luz al niño – es decir, la madre de alquiler – debe ser considerada como la madre legal, y su marido es el padre legal.Entre las Líneas En consecuencia, en muchos casos el niño no adquiere la nacionalidad alemana por nacimiento y, por lo tanto, se le niega el derecho a un pasaporte alemán y el derecho a entrar en Alemania.Entre las Líneas En el peor de los casos, el niño no adquiere ninguna nacionalidad en absoluto, lo que lo convierte en apátrida, lo que constituye una situación inaceptable. Este artículo muestra que el orden público alemán no debe ser considerado como un obstáculo para el reconocimiento procesal de las decisiones extranjeras sobre la filiación legal, ni tampoco como un impedimento para la aplicación del derecho sustantivo extranjero (designado por las normas de conflicto de leyes alemanas) que confiere la filiación legal a los futuros padres.

Pormenores

Por el contrario, ya de lege lata el bienestar del niño debe considerarse la preocupación principal y decisiva en los casos de gestación subrogada. Esto se desprende también del artículo 8 del Convenio Europeo de Derechos Humanos, que garantiza el derecho al respeto de la vida familiar.

La regulación a nivel internacional está atrasada y es de agradecer que las instituciones internacionales hayan empezado a prestar atención a este asunto.

Aviso

No obstante, hasta que se alcance un consenso internacional, se debe pedir al legislador nacional que revise la ley alemana sobre la ascendencia y que establezca disposiciones que legalicen la gestación subrogada en determinadas condiciones.

Datos verificados por: Chris

Gestación Subrogada (Vientre de Alquiler)

Introducción

La gestación subrogada es una técnica reproductiva comúnmente conocida como vientre de alquiler. España abrió la puerta a estos procesos en 2010, cuando el BOE publicó que se permitía que los bebés fuesen inscritos como españoles si una sentencia judicial acreditaba a un español como progenitor.Entre las Líneas En julio de 2014, el Ministerio de Justicia convirtió en orden esta norma (consulte más sobre estos temas en la presente plataforma online de ciencias sociales y humanidades). Respetaba así la sentencia del 26 de junio del Tribunal Europeo de Derechos Humanos que reconocía la relación de filiación entre niños nacidos mediante un vientre de alquiler y los progenitores, apelando al interés superior del menor.

Gestación Subrogada en España y su relación con el Derecho

Según algunos datos, en 201,3 1.400 parejas en España optaron por la gestación subrogada, a pesar de que no es una práctica legalizada enteramente, todavía, en España. Algunos jueces están concediendo, en contra del criterio de la Seguridad Social, bajas de maternidad y paternidad a los progenitores en casos de gestación subrogada.

Los jueces aducen, como en uno de los casos, que la “denegación de dicha prestación por maternidad sería contraria al espíritu de la ley y del ordenamiento jurídico y repugnaría a la lógica más primaria”. “Es evidente que el derecho a la no discriminación en función de la filiación supone un orden público constitucional”. Y en otros casos, que el “derecho que nos ocupa es la cobertura prestacional a una situación de intereses complejos entre los que destaca, como predominante, la atención del menor durante la etapa inicial de su vida familiar”.

Así. más de una decena de sentencias judiciales —de los tribunales superiores de justicia de Madrid, Asturias, Cataluña, Canarias y Castilla y León y de algunos juzgados de lo social— han dado la razón a estos padres. Casi todas, con los mismos argumentos de defensa de la gestación subrogada. “La denegación de la prestación supone en realidad privar a los menores de la asistencia y dedicación que, a través de la prestación, se abona a los padres”, señala por ejemplo el Tribunal Superior de Justicia de Madrid. Los Tribunales consideran que no pueden dejar a los menores desprotegidos aunque los padres hayan usado un procedimiento que no es legal en España. Es el mismo argumento que llevó en junio de 2013 al Tribunal de Derechos Humanos de Estrasburgo a condenar a Francia por no inscribir a estos menores en el Registro Civil. La Corte Europea antepuso el interés de los niños a la legalidad o ilegalidad de la técnica de reproducción.

El Registro Civil no inscribía a los menores nacidos mediante esta técnica hasta que el verano pasado una sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos se pronunció al respecto.

En este momento, por lo tanto, los menores pueden inscribirse en el Registro Civil español con normalidad —y esto quedará definitivamente consolidado tras la reforma legal en ciernes.

Sin embargo, en febrero del 2013, una sentencia del Tribunal Supremo rechazó registrar a un menor nacido mediante gestación subrogada en Estados Unidos. La base de la decisión judicial: que según el ordenamiento jurídico español la filiación de los hijos nacidos por gestación de sustitución “será determinada por el parto”. Es decir, que la gestante debería figurar como madre.

A partir de ese momento, los consulados españoles dejaron de registrar en varios países la relación paterno-filial de estos menores.Entre las Líneas En junio del 2013, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, pronunciándose sobre un caso similar ocurrido en Francia, antepuso el interés de los menores y obligó a inscribir a los niños como hijos de los llamados “padres y madres de intención”. Desde entonces, el registro de los hijos de españoles que habían nacido mediante este proceso volvió a realizarse con normalidad. Y el ministro de Justicia anunció varias enmiendas al proyecto de reforma de la Ley del Registro Civil para reconocer la filiación de estos menores.

Otra dificultad al que se enfrentan los padres es la obtención de la prestación por maternidad o paternidad que, de manera sistemática, se les niega. “La prestación se da a quien es padre o madre por parto natural o por adopción”, señala un portavoz del Ministerio de Empleo.

El Ministerio de Justicia se había comprometido ya —antes del pronunciamiento de Estrasburgo— a intentar resolver la situación de estas familias con una modificación legal que facilitase el registro de los bebés (al menos de los nacidos en EE UU, donde la técnica de gestación subrogada es legal y supervisada judicialmente). De hecho, el Consejo de Ministros aprobó hace dos semanas un anteproyecto de ley en el que aparentemente se daba un paso en ese sentido.Si, Pero: Pero las familias afectadas sostienen que ese paso es insuficiente e incluso contraproducente. Y piden una solución definitiva. Entre tanto, los niños viven en España con pasaporte estadounidense, administrativamente en tierra de nadie.

Dilema legal

La gestación subrogada o gestación de sustitución no es legal en España, según la ley de Reproducción Asistida de 2006. Esa ley declara nulo el contrato que se establezca con una mujer para que geste a un niño a cuya filiación renunciará a favor de los contratantes, medie o no compensación económica. A pesar de ello, la demanda ha aumentado en los últimos años por parte de parejas que sortean la ley española contratando esa técnica en países extranjeros (referido a las personas, los migrantes, personas que se desplazan fuera de su lugar de residencia habitual, ya sea dentro de un país o a través de una frontera internacional, de forma temporal o permanente, y por diversas razones) donde es legal. Unas 800 parejas españolas recurren cada año a un vientre de alquiler solo en EE UU, según estima la asociación Son Nuestros Hijos.

El dilema que se plantea es: si es ilegal en España pero se realiza en países en los que es legal, ¿cómo registrar después a esos niños en España para que tengan derechos como españoles? Durante años, cuando quienes recurrían a esta técnica eran solo parejas heterosexuales, muchos niños fueron inscritos sin demasiados problemas, según la asociación y distintos abogados y funcionarios consultados.

Detalles

Las embajadas transcribían directamente la partida de nacimiento estadounidense, en la que ya figuraban como padres los llamados padres de intención (los contratantes), y nadie preguntaba nada. Pero, tras aprobarse en España en 2005 la ley del matrimonio gay, que permitía la adopción conjunta, la situación cambió: parejas homosexuales empezaron a recurrir a la gestación subrogada, y el hecho evidente de que los bebés eran fruto de un vientre de alquiler empezó a generar dudas en los consulados.

En octubre de 2010 el Ministerio de Justicia dictó una instrucción interna a todos los registros para establecer ciertas garantías, ante el aumento de demanda de esa técnica en países como India o Ucrania, donde no media una resolución judicial y por tanto es más difícil saber si la madre gestante actúa libremente o empujada por un estado de necesidad. Se decidió entonces que los niños nacidos de vientre de alquiler podían ser inscritos como españoles, hijos de los padres de intención, siempre que el contrato fuese ratificado por sentencia judicial en el país de nacimiento del niño. Aquella instrucción facilitó mucho las cosas a las familias que recurrían a esa técnica en Estados Unidos.

Pero en febrero de este año todo volvió a cambiar: el Tribunal Supremo resolvió que los bebés fruto de gestación subrogada no pueden ser inscritos en el Registro Civil, porque eso supondría burlar por la vía de los hechos la ley de 2006 que no permite en España la gestación subrogada. Esa sentencia solo deja a los padres la posibilidad de que uno de los dos inscriba al niño (si es que puede acreditar genéticamente su paternidad) y el otro lo adopte. Desde ese momento, las inscripciones en los consulados se han paralizado o denegado.

El pasado 13 de junio, el Gobierno aprobó una modificación legal para intentar resolver la situación, dando fuerza de ley a la instrucción de 2010 que sí permitía la inscripción de los niños.Si, Pero: Pero la solución encontrada —que se ha incluido en un anteproyecto de ley que reforma algunos aspectos del Registro Civil— no gusta a las familias, porque la redacción de 2010 ha sido modificada y ahora obliga a los padres a pasar por un procedimiento judicial de exequátur (el reconocimiento en España de una sentencia extranjera) antes de la inscripción.

“Exigimos que el procedimiento sea administrativo, no judicial. Que sea el encargado del registro del consulado el que avale la resolución del juez de EE UU, como se hacía desde 2010, y no haya que iniciar otro proceso judicial en España, porque eso lo complica y lo alarga todo”, afirma Antonio Vila-Coro, presidente de Son Nuestros Hijos. La asociación ha reunido 73.000 firmas de apoyo.

Juan Bravo, subsecretario de Justicia, afirma que si hay que limar el anteproyecto en la tramitación parlamentaria se hará. “Estamos dispuestos a recoger la redacción que tenía la instrucción de 2010. Si no lo hemos hecho es porque considerábamos que técnicamente no era necesario”, dice. Bravo admite, además, que ahora hay que tener en cuenta otro elemento: la sentencia del Tribunal de Derechos Humanos que el 26 de junio condenó a Francia exactamente por lo mismo: por no reconocer la paternidad de parejas francesas con niños nacidos en EE UU de vientre de alquiler. La argumentación de Estrasburgo —esto es, que los derechos del menor están por encima del respeto al orden público legal— es la opuesta a la que hace el Supremo. “Estamos obligados a introducir modificaciones legales para ajustar nuestro ordenamiento jurídico a la interpretación de Estrasburgo, y lo haremos”, dice Bravo.

“Pero la legalización de los vientres de alquiler -manifesta Yolanda Besteiro, presidenta de Mujeres Progresistas- implica una discriminación de clase y de género. Favorece que la gente con más recursos lo realice y pone en situación de riesgo a las mujeres más desfavorecidas”.

Gestación Subrogada en Francia

El Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha condenado este jueves a Francia por no reconocer la paternidad de parejas con niños nacidos en Estados Unidos mediante una madre de alquiler.Entre las Líneas En su sentencia, los jueces de Estrasburgo consideran que Francia ha atentado contra la identidad de los niños nacidos de un vientre de alquiler en Estados Unidos después de que parejas francesas con problemas de fertilidad acudieran allí para ser padres porque no es posible hacerlo en su país.

El dictamen responde a las demandas presentadas por dos matrimonios, los Mennesson y los Labassee, que ante la imposibilidad de las mujeres de tener hijos, lo hicieron con vientres de alquiler en Estados Unidos, donde los niños nacidos una pareja de gemelas en el primer caso y una niña en el segundo son reconocidos como hijos suyos, con nacionalidad estadounidense.

El problema es que a su vuelta a Francia tras el alumbramiento de los bebés en 2000 en el caso de las gemelas de los Mennesson y en 2001 en la menor de los Labassee la Administración francesa no los reconoció como hijos para no dar su visto bueno a una práctica que está prohibida y que no se quiere alentar.

El Tribunal de Estrasburgo estima que eso infringe el derecho a la vida privada de los menores que “están en una situación de incertidumbre jurídica” porque Francia se niega a reconocerlos como hijos de los matrimonios denunciantes y eso “atenta contra su identidad en el seno de la sociedad francesa”.

Además, “aunque su padre biológico sea francés, se enfrentan a una incertidumbre perturbadora sobre la posibilidad de que se les reconozca la nacionalidad francesa”, y eso es “susceptible de afectar negativamente a la definición de su propia identidad”, así como a sus derechos de herencia.

Aunque un Estado como el francés debe tener “un amplio margen” para decidir si autoriza o no prácticas como la del vientre de alquiler, el procedimiento en vigor afecta a los derechos legítimos de los niños, resalta el tribunal. La corte establece el pago de 5.000 euros a cada uno de los demandantes por daños morales, así como una indemnización por costas judiciales (15.000 euros para los Mennesson y 4.000 para los Labassee).

El afectado ha pedido a las autoridades franceses que no recurran la sentencia de los jueces de Estrasburgo. La abogada del matrimonio destacó en Francia cerca de 2.000 menores tienen el mismo problema que las gemelas de sus clientes.

El Tribunal Europeo de Derechos Humanos tiene pendientes tres casos similares denunciados por padres franceses.

Gestación Subrogada en Estados Unidos

Quizás el país con más garantías es Estados Unidos.

En ese país, la legalización de la técnica se consolidó en 1986, y se calcula que el año pasado nacieron mediante esta práctica unos 2.000 niños, tres veces más que hace una década. La mayoría de ellos, en California aunque Texas o Colorado también la realizan.Si, Pero: Pero Michigan, Arkansas o Nueva York la prohíben o acotan.

Para ser gestante en EE UU hay que cumplir una serie de requisitos. El primero, tener menos de 38 años; el segundo, haber sido madre; el tercero, no querer serlo más y, por último, no tener problemas económicos.

California

El Estado norteamericano tiene una ley pionera de hace 40 años que pasa por ser la más garantista, pero con un coste (o costo, como se emplea mayoritariamente en América) de hasta 150.000 euros para un extranjero.

Entre 800 y 1.000 niños españoles nacen al año en el extranjero gracias al boom de la gestación subrogada, según datos de la Asociación Son Nuestros Hijos que dirige el ginecólogo Pedro Fuentes. Si bien los llamados vientres de alquiler están prohibidos en España desde 2006 por la ley socialista de reproducción asistida, el Ministerio de Justicia permite de facto desde 2010 que los españoles puedan buscar descendencia con esta técnica fuera de nuestras fronteras. Para ello, la Dirección General de Registros y Notariados fijó una serie de criterios para que los consulados pudieran inscribir a estos recién nacidos. Los requisitos eran –y son a día de hoy– que la técnica se lleve a cabo en un país donde está regulado, que uno de los padres sea español y que exista una resolución judicial que certifique que la gestante renuncia a cualquier reclamación sobre el niño.

Este último trámite solo lo cumple EEUU en la práctica. Con el resto de países que permiten a los extranjeros (referido a las personas, los migrantes, personas que se desplazan fuera de su lugar de residencia habitual, ya sea dentro de un país o a través de una frontera internacional, de forma temporal o permanente, y por diversas razones) ser padres por maternidad de sustitución, al final resulta que los padres españoles se encuentran con que el consulado inscribe en el Registro como madre legal a la persona que ha dado a luz… y no a la que en realidad es la madre biológica. Este hecho obliga a esta última a iniciar los trámites de adopción del niño cuando llega a España, un proceso que se suele dilatar varios meses y que, en ocasiones, complica la vida de los padres. Por ejemplo, se han dado casos de guarderías que han pedido la autorización de la gestante para aceptar al bebé. También de jueces españoles que han exigido la presencia física de la gestante extranjera antes de dar luz verde a la adopción que reclama la madre española. Todo un quebradero de cabeza, de ahí que la opción de EEUU sea la más demandada pese a que la factura oscila entre los 120.000 y 150.000 euros.

Coordinar donante y gestante

California lleva más de 40 años con una ley pionera sobre este asunto y que pasa por ser la más garantista. Allí se necesita un abogado norteamericano, una agencia de donantes (si son parejas homosexuales o padres monoparentales), una de gestantes y una clínica de fertilidad, que es la encargada de “coordinar” a la donante y a la gestante ya que hay que esperar a que ambas coincidieran en el ciclo menstrual para que, una vez el embrión quede fecundado, se pueda llevar a cabo la inseminación en la gestante de forma inmediata.

¿Cuáles son las pautas a cumplir en California? En primer lugar, los padres biológicos se entrevistan con potenciales donantes y gestantes, y estas últimas eligen a su vez a qué familia quieren ayudar a tener un hijo. Asimismo, las gestantes tienen que haber sido madres antes de participar en este proceso y si han sufrido embarazos o partos complicados se las descarta de inicio.

Aquellas que se animan por una cuestión altruista, deben aportar un historial médico y aceptar comparecer ante un juez antes de dar a luz, para que manifieste que no quiere ser la madre del bebé que va a nacer en cuestión de semanas. Si la gestante está casada, su marido también tiene que dar su consentimiento. Con la sentencia de conformidad en la mano, los futuros padres biológicos van al hospital para que preparen el certificado de nacimiento, paso previo a la inscripción del niño en el consulado como español y a la expedición del pasaporte que permitirá al bebé viajar con sus padres a España.

Todo este proceso previo al nacimiento de un bebé por maternidad de sustitución se prolonga un año y medio si los padres van por la vía de EEUU, mientras que la adopción internacional puede conllevar el triple de tiempo. Otro aspecto que se cuida en California es la atención psicológica de la gestante, quien tiene derecho a un mínimo de tres meses de seguimiento tras el parto. También se permite la comunicación de los padres biológicos con las gestantes si ambas partes lo quieren e, incluso, con las donantes de óvulos, aunque sea más extraño de ver.

Ciudadanos ha sido el primer partido en España en presentar una propuesta de ley que regule esta práctica. Los requisitos que propone para la madre gestante es que sea mayor de 25 años, de nacionalidad española, que haya tenido un hijo sano con anterioridad y no tenga antecedentes penales vinculados al uso de drogas o alcohol. Tampoco permite que haya un vínculo de consanguineidad con el progenitor o progenitores subrogantes.Entre las Líneas En países como Brasil se han dado casos de abuelas que han dado a luz bebés de hijas que no podían quedarse embarazadas. Asimismo, fija para la gestante un número máximo de dos embarazos subrogados y se le pide una situación socio-económica óptima para afrontar el embarazo ya que no podrá cobrar.

Indicaciones

En cambio, sí que podrá recibir una “compensación” para afrontar los gastos del embarazo y el parto. El cumplimiento de estos requisitos deberá ser certificado por un hospital público antes de la firma del contrato entre las partes.

Un registro nacional

En cuanto a los subrogantes, deben tener un mínimo de 25 años y un máximo de 45 (con ello se evitan solicitudes de personas mayores), así como tener la nacionalidad española y demostrar que han agotado la vía de la técnica de reproducción asistida. El proyecto de ley del partido naranja recoge, además, la creación de un registro nacional de gestación subrogada adscrito al de donantes y multas de hasta 1.000 euros para las infracciones leves; de hasta 10.000 para las graves; y de hasta un millón de euros para las muy graves, caso del pago ilegal a una gestante. La iniciativa de Ciudadanos no será un camino de rosas en el Congreso porque la gestación subrogada provoca divisiones en el resto de formaciones, llegándose al insólito punto de que una parte del PP, la más conservadora y afín a los postulados de la Iglesia católica, coincide en su rechazo a los vientres de alquiler junto al ala más feminista del PSOE y Podemos, que están secundadas por asociaciones como No somos vasijas, que defiende que las mujeres “no se pueden alquilar o vender de manera total”. Asimismo, el Comité de Bioética de España, dependiente del Ministerio de Sanidad, se posicionó claramente en contra de esta práctica a mediados de mayo y apostó por promover internacionalmente un marco común regulatorio que prohíba la celebración de contratos de este tipo “en garantía de la dignidad de la mujer y del niño”.

Por el contrario, Aurora González, presidenta de la Asociación por la Gestación Subrogada en España, defiende la “autonomía” de la gestante durante todo el proceso de concepción y que sea una persona con una situación “socioeconómica estable” para que su motivación no sea mercantilista.Entre las Líneas En este sentido, sugiere una “compensación” económica como la que tienen las mujeres que donan óvulos (de 1.500 a 2.000 euros por 15 días de tratamiento), los hombres que hacen lo propio con el esperma (unos 600 euros), o las personas que se ofrecen para consumir medicamentos en fase experimental.

Gestación Subrogada en otros países

De los 27 países de la Unión Europea, solo siete no tienen regulada esta práctica: España, Francia, Portugal, Suiza, Alemania, Italia y Malta.Entre las Líneas En algunos de estos países, como es el caso de Reino Unido, la legislación es tan restrictiva que, para algunos, en la practica es casi imposible cumplir con ella. De ahí que cuando una pareja lo hace, suela viajar a Estados Unidos, México, Rusia, Ucrania, Georgia, Kazajistán, Tailandia o, hasta hace unos meses, India, que también lo permitía.Entre las Líneas En India había miles de clínicas que utilizaban a mujeres pobres como gestantes. Este es uno de los puntos clave del debate sobre la gestación subrogada: si permitirlo no supone autorizar una vulneración de derechos.

Los jueces de Estrasburgo también tienen sobre la mesa denuncias por el rechazo de Italia y Bélgica al procedimiento de las madres subrogadas.

Países que permiten a los españoles la gestación subrogada

El modelo que plantea Ciudadanos se parece más al canadiense, donde la gestante solo cobra una compensación y la sanidad es pública. Portugal acaba de legislar esta práctica, aunque de forma muy restringida y sin cubrir a extranjeros.

– Canadá

Coste económico: 90.000 euros

Seguridad jurídica: Alta

Posibles beneficiarios: Parejas heterosexuales, homosexuales y monoparentales

Observación: Apenas hay gestantes. La ley exige altruismo

– Ucrania

Coste económico: 40.000 euros

Seguridad jurídica: Relativa

Posibles beneficiarios: Solo parejas heterosexuales

Observación: La madre biológica adopta al bebé en España

– Rusia

Coste económico: 60.000 euros

Seguridad jurídica: Relativa

Posibles beneficiarios: Solo parejas heterosexuales

Observación: La madre biológica adopta al bebé en España

– Estados Unidos

Coste económico: 120.000-150.000 euros

Seguridad jurídica: Máxima

Posibles beneficiarios: Parejas heterosexuales, homosexuales y monoparentales

Observación: California es el Estado más garantista

– Reino Unido

Coste económico: 60.000 euros

Seguridad jurídica: Relativa

Posibles beneficiarios: Solo parejas heterosexuales y monoparentales

Observación: La gestante se puede quedar con el bebé

– Kazajistán

Coste económico: 50.000 euros

Seguridad jurídica: Ninguna

Posibles beneficiarios: Cualquier persona

Observación: Riesgo de que el bebé no salga del país

– Tailandia

Coste económico: 30.000 euros

Seguridad jurídica: Ninguna

Posibles beneficiarios: Cualquier persona

Observación: Riesgo de que el bebé no salga del país

La maternidad subrogada o vientre de alquiler

Con la propagación de la tecnología reproductiva, la crianza sustituta ha aumentado considerablemente en los últimos años; se estima que la mitad de todos estos nacimientos desde 1978 ocurrieron durante los últimos seis años. Las regulaciones y los costos (o costes, como se emplea mayoritariamente en España) de la práctica varían en todo el mundo, y con la globalización de los viajes y las comunicaciones, los acuerdos transfronterizos están en aumento. La subrogación, que otra mujer tenga un hijo para otra persona, plantea cada vez más un dilema preocupante para los gobiernos, las organizaciones religiosas, los sustitutos y los padres intencionados, e incluso los propios niños. La subrogación es un derecho humano fundamental para algunos y la explotación de otros, especialmente las mujeres pobres. Las leyes en conflicto pueden llevar a la explotación, junto con muchas preguntas sobre cuestiones de ciudadanía y salud para quienes no tienen voz en estos acuerdos. Los niños deben soportar la incertidumbre y las muchas consecuencias de la subrogación.

Lo que solía ser una solución de ciencia ficción costosa para la carencia de niños se ha convertido en una historia cotidiana.Si, Pero: Pero a medida que el procedimiento se vuelve más común, también lo hacen los problemas legales y éticos transfronterizos, como se destaca en un caso después de que una madre sustituta tailandesa tuvo gemelos: los padres australianos tomaron al niño sano y dejaron atrás al que tenía síndrome de Down. Tales historias son solo la punta del iceberg de una historia global. La subrogación (tener otra mujer para tener un hijo por otra persona) plantea cada vez más un dilema preocupante para los gobiernos, las organizaciones religiosas, los sustitutos y los padres intencionados, e incluso los propios niños. La subrogación es un derecho humano fundamental para algunos y la explotación de otros, especialmente las mujeres pobres.

La creciente popularidad del procedimiento en los Estados Unidos, la India, Tailandia y otros lugares ha dado lugar a falsos corredores en línea, clínicas privadas cuestionables, viajes clandestinos al extranjero y un próspero mercado clandestino junto con abusos bien publicitados.Entre las Líneas En algunos casos, más recientemente en Tailandia, los gobiernos han impuesto regulaciones estrictas.

Los acuerdos transfronterizos son aún más complicados con diversas leyes, prácticas médicas, costumbres o códigos de ética.[rtbs name=”etica”]A menudo problemático en casos de sustitutos realizados en el extranjero es establecer la ciudadanía y la filiación del bebé.

Los críticos argumentan que la subrogación, también conocida como “subcontratación de bebés”, constituye una explotación de mujeres alentadas a proporcionar matrices de alquiler. Muchas madres sustitutas son indigentes.

Otros Elementos

Además, cuando la única motivación es el dinero, la subrogación puede tener consecuencias sociales y de salud negativas para las mujeres. [rtbs name=”historia-de-las-mujeres”] En contraste, los partidarios consideran la subrogación como un derecho humano fundamental, consistente con la libertad de elección personal y el derecho de tener hijos. La subrogación permite a las mujeres elegir si desean participar y obtener una compensación financiera por su valioso servicio. La subrogación también permite que hombres y mujeres sin hijos tengan hijos.

La subrogación existe desde la antigüedad.Entre las Líneas En la mayor parte del pasado, la subrogación simplemente involucraba a otra mujer: el padre impregnado al sustituto y aburrió al niño para la pareja prevista. Las parejas babilónicas confiaron en esta práctica para producir progenie y evitar el divorcio. La Biblia relata la historia de Abraham y su esposa infértil, Sarah, quien ofreció a su doncella, Agar, a su esposo para tener un hijo.

Basado en la experiencia de varios autores, mis opiniones, perspectivas y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros lugares de esta plataforma, respecto a las características en 2026 o antes, y el futuro de esta cuestión):

La introducción en 1970 de la fertilización in vitro (fertilización en un laboratorio mediante la mezcla de esperma con óvulos extraídos quirúrgicamente de un ovario seguido de una implantación uterina) alteró radicalmente el proceso evolutivo básico de la reproducción humana y la práctica de la subrogación. (Tal vez sea de interés más investigación sobre el concepto). La primera fertilización in vitro que dio lugar al nacimiento de un niño fue en 1978, y se estima que 5 millones de bebés los han seguido, con aproximadamente la mitad nacidos en los últimos seis años. El famoso caso Baby M en 1986 fue el primer fallo judicial de los Estados Unidos sobre la legitimidad de la subrogación. (Tal vez sea de interés más investigación sobre el concepto). Después de firmar un contrato con una pareja casada para ser inseminada por el marido, para llevar y dar a luz al bebé y renunciar a los derechos paternos por una tarifa, la madre sustituta se negó a entregar al niño. Finalmente, la pareja prevaleció en un fallo histórico de la corte en el estado de Nueva Jersey.

La FIV permite seis tipos de subrogación: las posibles fuentes del óvulo son la madre sustituta, la madre prevista o un donante; el padre o un donante puede proporcionar el esperma. Los más comunes en el pasado fueron dos tipos de “subrogación tradicional” donde la madre sustituta es la madre biológica y el esperma del padre o donante.

Más Información

Los otros cuatro tipos son la “subrogación gestacional”, en la que el sustituto no está relacionado con el bebé, ya que el óvulo proviene de la madre o donante que se pretende y el esperma del padre o donante. Cuando tanto el óvulo como el esperma provienen de donantes, el bebé no está relacionado genéticamente con la madre sustituta, la madre intencionada o el padre intencional.

Otros Elementos

Además, la paternidad real es a menudo no revelada o desconocida.

Las leyes de subrogación varían en todo el mundo. Todas las formas de subrogación están prohibidas en muchos países, incluidos China, Francia, Alemania, Italia, Japón, Pakistán, Portugal, Arabia Saudita, España y Turquía. Bélgica, Canadá, Dinamarca, Irlanda, Israel, los Países Bajos y el Reino Unido permiten la “subrogación altruista” y el sustituto recibe el pago solo por sus gastos.

Sin embargo, dado que muchos consideran que los bebés son una bendición y un requisito para formar una familia, muchos consideran que los problemas de la subrogación limitante son la falta de hijos como un estigma. Las leyes de subrogación son a menudo complejas y costosas de interpretar.

Otros Elementos

Además, los florecientes mercados subterráneos en China y Tailandia, así como los viajes de nacimiento a la India, los Estados Unidos y otros lugares, reflejan la creciente demanda. La criminalización deja a las parejas ansiosas y sustitutos necesitados abiertos a la explotación por los corredores del mercado negro.

Un número menor de países, como Georgia, India, México, Rusia, Tailandia y Ucrania, permiten la subrogación comercial y altruista.Entre las Líneas En Australia y los Estados Unidos, las leyes pertinentes varían según el estado o la provincia y el tipo de subrogación. (Tal vez sea de interés más investigación sobre el concepto). Por ejemplo, mientras Nueva Jersey, Pennsylvania y Virginia permiten la subrogación altruista y Arizona, Nebraska y Michigan prohíben específicamente los contratos de subrogación, pero pueden permitir la subrogación altruista en ciertas circunstancias: California, Connecticut y Massachusetts son aptos para el sustituto, lo que los convierte en imanes para parejas de otros países. Lugares con estrictas leyes contra la subrogación.

Los costos (o costes, como se emplea mayoritariamente en España) varían según el país. Un embarazo sustituto exitoso en Tailandia e India puede costar hasta $ 72,000 y hasta $ 225,000 en los Estados Unidos, y los costos (o costes, como se emplea mayoritariamente en España) aumentan cuando no se logra un embarazo viable en el primer intento. Por lo general, los padres previstos cubren los costos (o costes, como se emplea mayoritariamente en España) que incluyen pagos al sustituto, a los donantes de óvulos y espermatozoides, a una agencia de subrogación, abogados, seguros, viajes, hospital, medicamentos y gastos relacionados.

Si bien no existen estimaciones globales de la subrogación, los datos indican que la práctica ha aumentado rápidamente. La subrogación gestacional en los EE. UU., por ejemplo, representa a más de 2,000 bebés al año, casi tres veces más que hace una década.Entre las Líneas En el Reino Unido, el número de bebés registrados después de nacer de un sustituto se ha más que duplicado en los últimos seis años. El número de parejas australianas que viajan al extranjero para tener hijos a través de la subrogación se ha triplicado en tres años.

Cuando se permite la subrogación, las agencias que combinan los padres y los sustitutos previstos no están reguladas en gran medida. Como resultado, las parejas ansiosas que anhelan un bebé y los sustitutos pobres que buscan dinero pueden ser presa de los inescrupulosos o incompetentes. Entre los abusos: no pagar el sustituto, no cubrir las necesidades médicas, cobrar de más a los padres intencionados y los contratos que no se pueden hacer cumplir.

Además de las objeciones éticas, morales y religiosas, la subrogación plantea una serie de cuestiones que a menudo quedan sin resolver, incluso cuando se trata de acuerdos legales. ¿Qué sucede, por ejemplo, si durante el embarazo mueren los padres sustitutos o intencionados? ¿Y si ninguno de los padres quiere al bebé? Si el embarazo tiene complicaciones médicas o consecuencias psicológicas, resulta en partos múltiples o requiere cesárea, ¿el sustituto recibe un pago adicional? ¿Qué sucede si el sustituto se niega a entregar al bebé a los padres previstos que pueden ser solteros, solteros u homosexuales? ¿Pueden los padres deseados requerir al sustituto para interrumpir el embarazo, especialmente cuando el feto tiene problemas de salud graves? ¿Adquiere el bebé la ciudadanía, la paternidad, el estado de adopción y los derechos legales de los padres previstos?

Con la accesibilidad generalizada de las tecnologías de reproducción asistida y la globalización de las comunicaciones y los servicios, la subrogación se practica cada vez más con leyes emergentes y conflictivas entre los padres con sede en diferentes jurisdicciones legales. Los niños tienen preguntas legítimas con respecto a su historial médico. La ausencia de regulación internacional deja a la subrogación en gran medida a los corredores y las partes vulnerables. Los lineamientos y protecciones internacionales con respecto a la subrogación, tal vez similares a las convenciones y protocolos relativos a los niños, adoptados o refugiados, serían un paso vital para garantizar los derechos de los padres sustitutos e intencionados, así como para salvaguardar el bienestar y los intereses del bebé.

Autor: Williams

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Notas

1. Por ejemplo, el procedimiento de divorcio registral, administrativos o ante Notario, en los países donde su legislación les atribuya competencia.
2. No se aplica pues a cualquier otra cuestión derivada del divorcio, la separación o la nulidad (alimentos, relaciones económicas, liquidación del régimen económico matrimonial…) En los litigios con elemento extranjero, debe tenerse en cuenta que cada medida controvertida puede estar sometida a la aplicación, en materia competencial, de distintos instrumentos internacionales, lo que puede provocar, la dispersión jurisdiccional del pleito, con la consecuencia negativa de multiplicación no solo de las normas aplicables sino, incluso, de los tribunales estatales competentes, pudiendo obligar a los particulares a tener que litigar en distintos países en función de la tutela judicial que se pretenda.
3. La Guía Práctica para la aplicación del Reglamento Bruselas II (elaborado por la Comisión Europea) y diversas recomendaciones se inclinan porque no es posible la aplicación del Reglamento Bruselas II Bis a los menores de entre 16 y 18 años, porque el Reglamento en lo que no modaliza expresamente, mantiene lo dispuesto el Convenio de 25 de octubre de 1980, que es el que realmente marca la edad de aplicación.
4. Sin embargo en asuntos de responsabilidad parental, siempre que la protección del interés superior del menor lo exija, el órgano jurisdiccional nacional que se haya declarado de oficio incompetente deberá informar de ello al Órgano jurisdiccional competente directamente, por conducto de la Autoridad central designada de conformidad con el artículo 53 del Reglamento o a través de la Red Judicial Europea en materia civil y mercantil (art. 54), por el deber de cooperación entre los Estados miembros que establece el art. 55. (Sentencia de 2/4/09 C-523/07).
5. Si no se precisa, pese a lo dispuesto en el art. 24 del Reglamento, podría acarrear, la aplicación de una presunción de que dicha resolución judicial es una medida comprendida en el artículo 20 del Reglamento.

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Véase También

• Reglamento Bruselas II Bis
• Sustracción Internacional de Menores
• Convenio de La Haya de 1980
• Espacio Judicial Europeo
• Solicitud Incidental de Reconocimiento
• Responsabilidad
• Principio de Responsabilidad Individual
• Responsabilidad Objetiva
• Rechazo de Responsabilidad
• Responsabilidad In Vigilando
• Convenio de La Haya de 1996
• Crisis Matrimoniales
• Foros de Competencia Judicial
• Derecho de Familia

tecnologías reproductivas
madre, padre, concepción, padre soltero, paternidad legal

Derecho Civil, Familia, Filiación, Parentesco, Parte General del Derecho Civil, Persona

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