Características del Análisis Económico del Derecho

Este elemento es una expansión del contenido de los cursos y guías de Lawi. Ofrece hechos, comentarios y análisis sobre este tema. [aioseo_breadcrumbs] Nota: puede interesar asimismo la información relativa al Análisis Económico del Derecho en la Jurisprudencia.

Esta entrada aplica la teoría y los conceptos microeconómicos estándar para comprender el derecho y el sistema legal.Entre las Líneas En particular, nos centraremos en las siguientes áreas del derecho: propiedad, contratos, agravios, crimen,
antimonopolio y propiedad intelectual.

Richard A. Posner

Abogado, economista y jurista americano, educado en Yale y Harvard, y nacido en 1939. Posner dio clases en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chicago en la década de 1980, y fue designado para el Tribunal de Apelaciones de los EE.UU. durante la administración de Reagan. Su principal trabajo en economía ha sido el análisis económico del derecho. Ha publicado varios artículos importantes y tres libros importantes, Economic Analysis of Law, 1973; Antitrust Law: An Economic Perspective, 1976, y The Economics of Justice, 1981.

Datos verificados por: Conrad
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Características del Análisis económico del Derecho

HASTA hace poco tiempo, el derecho confinaba el uso de la economía a las áreas de las leyes antimonopólicas, las industrias reguladas, los impuestos y temas especiales como la determinación de los daños monetarios. El derecho necesitaba a la economía en estas áreas para contestar interrogantes como ¿cuál es la participación del demandado en el mercado?, ¿el control de precios de los seguros automotrices reducirá su disponibilidad?, ¿quién soporta en realidad la carga del impuesto a las ganancias de capital? y ¿cuánto ingreso futuro podrían perder los hijos por la muerte de su madre?

Esta interacción limitada cambió drásticamente a principios de la década de 1960, cuando el análisis económico del derecho se expandió hacia las áreas más tradicionales del mismo, como la propiedad, los contratos, los ilícitos culposos, el derecho penal y procesal penal, y el derecho constitucional.² En esta nueva utilización de la economía en el campo del derecho se formulaban interrogantes como ¿la propiedad privada del espectro electromagnético alentará su uso eficiente?, ¿cuál sanción del incumplimiento contractual provocará una confianza eficiente en las promesas?, ¿las empresas adoptarán la precaución adecuada cuando la ley las considere estrictamente responsables de los daños causados a los consumidores?, y ¿la imposición de castigos más severos evitará la comisión de delitos violentos?

La economía ha cambiado la naturaleza de los estudios legales, el entendimiento común de las reglas y las instituciones legales e incluso la práctica del derecho. Como una prueba, consideremos estos indicadores del impacto de la economía sobre el derecho. Hacia 1990 al menos un economista se encontraba entre el personal docente de todas las escuelas de derecho de América del Norte y de algunas de Europa Occidental.Entre las Líneas En muchas universidades prominentes existen programas conjuntos (un doctorado en economía y un grado equivalente en derecho). Las revistas jurídicas publican muchos artículos que utilizan el enfoque económico, y hay varias revistas dedicadas exclusivamente a este campo.³ En fechas recientes, un estudio exhaustivo reveló que en las principales revistas jurídicas estadunidenses se citan artículos que usan el enfoque económico con mayor frecuencia que los artículos que utilizan cualquier otro.⁴ Ahora la mayoría de los cursos de las escuelas de derecho de los Estados Unidos incluyen por lo menos un breve resumen del análisis económico del derecho en cuestión. (Tal vez sea de interés más investigación sobre el concepto). Muchas áreas legales sustantivas, tales como la del derecho corporativo, se enseñan a menudo desde una perspectiva de derecho y economía.⁵ Hacia finales de los años noventa había organizaciones profesionales de derecho y economía en Asia, Europa, Canadá, Estados Unidos, América Latina, Australia y en otras partes. Este campo recibió el nivel de reconocimiento más alto en 1991 y 1992, cuando se otorgó el Premio Nobel de Economía⁶ consecutivamente a economistas que ayudaron a fundar el análisis económico del derecho: Ronald Coase y Gary Becker. Resumiendo todo esto, el profesor Bruce Ackerman, de la Escuela de Derecho de Yale, describió el enfoque económico del derecho como el desarrollo más importante del siglo XX en el campo de la investigación jurídica.

El impacto de este nuevo campo va más allá de las universidades y llega a la práctica del derecho y la ejecución de las políticas públicas. La economía proporcionó los fundamentos intelectuales del movimiento de desregulación de la década de 1980, que en los Estados Unidos produjo cambios tan radicales como la disolución de los organismos reguladores que fijaban precios y rutas para aviones, camiones y ferrocarriles. La economía fue también la fuerza intelectual que impulsó la revolución de las leyes antimonopólicas de los Estados Unidos en las décadas de 1970 y 1980.Entre las Líneas En otra área de las políticas públicas, una comisión creada por el Congreso en 1984 para reformar el sistema de sentencias penales en los tribunales federales utilizó explícitamente los hallazgos del derecho y la economía para llegar a algunos de sus resultados. Por su parte, varios académicos destacados en el campo del derecho y la economía han sido designados jueces federales y han utilizado el análisis económico al definir sus opiniones: Stephen Breyer, ministro de la Suprema Corte de los Estados Unidos; los jueces Richard A. Posner y Frank Easterbrook, del Tribunal de Apelaciones del Séptimo Circuito de los Estados Unidos; el juez Guido Calabresi, del Tribunal de Apelaciones del Segundo Circuito de los Estados Unidos; el juez Douglas Ginsburg y el ex juez Robert Bork, del Tribunal de Apelaciones del Circuito del Distrito de Columbia de los Estados Unidos, y el juez Alex Kozinski, del Tribunal de Apelaciones del Noveno Circuito de los Estados Unidos.

Qué es el Análisis económico del Derecho

¿Por qué ha tenido éxito el análisis económico del derecho, sobre todo en los Estados Unidos, pero cada vez más también en otros países?⁷ Como el conejo en Australia, la economía encontró un nicho vacante en la ecología intelectual del derecho y lo ocupó con rapidez. Para explicar este nicho, consideremos esta definición clásica de algunos tipos de derecho: Una ley es una obligación respaldada por una sanción estatal.

Los legisladores se preguntan a menudo: ¿Cómo afectará una sanción al comportamiento? Por ejemplo, si se condena al fabricante de un producto defectuoso a pagar los daños, ¿qué ocurrirá con la seguridad y el precio del producto en el futuro? O bien, ¿disminuirá la cantidad de delitos si se encarcela automáticamente a quienes delincan por tercera vez? En 1960 los abogados contestaban tales interrogantes en una forma muy similar a como lo habían hecho 2 000 años atrás: con base en la intuición y la consulta de cualquier dato disponible.

La economía aportó una teoría científica para pronosticar los efectos de las sanciones legales sobre el comportamiento. Para los economistas, las sanciones son como los precios y, supuestamente, los individuos responden a estas sanciones de una manera muy similar a como responden ante los precios. Los individuos responden a una elevación de los precios consumiendo menos del bien más caro, de modo que, supuestamente, los individuos responden ante las sanciones legales más severas realizando menos de la actividad sancionada. La economía cuenta con teorías matemáticamente precisas (la teoría de precios y la teoría de juegos) y métodos empíricamente razonables (la estadística y la econometría) para analizar los efectos de los precios implícitos que las leyes imponen sobre el comportamiento.

Consideremos un ejemplo jurídico. Supongamos que un fabricante sabe que su producto dañará a veces a los consumidores. ¿En qué medida mejorará la seguridad del producto? Para una empresa maximizadora de su ganancia, la respuesta depende de tres costos: primero, el costo de hacer que el producto sea más seguro, el que a su vez depende de ciertas características del diseño y la manufactura; segundo, la responsabilidad legal del fabricante por daños causados a los consumidores, y, tercero, la medida en la que los daños desalientan a los consumidores de comprar el producto. El productor maximizador de beneficios ajustará la seguridad hasta que el costo de la seguridad adicional iguale el beneficio de la reducción de la responsabilidad y una mayor demanda del producto por parte del consumidor.

Generalizando, podemos decir que la economía ofrece una teoría del comportamiento para pronosticar cómo responderán los individuos ante las leyes. Esta teoría rebasa la intuición, así como la ciencia rebasa el sentido común. La respuesta de los individuos siempre es relevante para hacer, revisar, derogar e interpretar las leyes. Uno de los ensayos más famosos sobre el derecho y la economía describe la ley como una catedral: un edificio grande, antiguo, complejo, hermoso, misterioso, sagrado.⁸ La ciencia del comportamiento se asemeja a la argamasa que se encuentra entre las piedras de la catedral, la cual sostiene a cada piedra.

Una predicción puede ser neutra o cargada con respecto a los valores sociales. Un estudio halló que, presuntamente, las multas más altas por exceso de velocidad en las autopistas hacen que la velocidad se exceda menos. A fin de cuentas, ¿esto es bueno o malo? El hallazgo no sugiere una respuesta.Entre las Líneas En contraste, supongamos que un estudio demuestra que el costo adicional del cobro de multas más altas es superior al beneficio resultante de un menor número de accidentes, por lo que una multa más elevada sería ineficiente. Este hallazgo sugiere que una multa más elevada sería perjudicial. La eficiencia siempre es relevante para la elaboración de políticas, ya que los funcionarios públicos nunca defienden el despilfarro del dinero. Como muestra este ejemplo, además de predicciones neutras, la economía hace que las predicciones cargadas, los jueces y otros funcionarios requieran un método para evaluar los efectos de las leyes en los valores sociales importantes. La economía proporciona dicho método para la eficiencia.

Además de la eficiencia, la economía pronostica los efectos de las leyes sobre otro valor importante: la distribución del ingreso. Entre las primeras aplicaciones de la economía a las políticas públicas se encontraba su utilización para pronosticar quién soportaría realmente la carga de diversos impuestos. Más que otros científicos sociales, los economistas entienden cómo las leyes afectan la distribución del ingreso y la riqueza entre las clases y los grupos. Mientras que casi todos los economistas recomiendan a menudo algunos cambios que incrementan la eficiencia, algunos economistas toman partido en las disputas acerca de la distribución y otros no.

En lugar de hablar de la eficiencia o la distribución, la gente de negocios, en su mayoría, habla de los beneficios. Gran parte del trabajo de los abogados tiene como objetivo aumentar las ganancias de las empresas, especialmente ayudándolas a llegar a acuerdos, evitar litigios y cumplir con las regulaciones. Estas tres actividades corresponden a tres áreas de práctica legal en las grandes firmas de abogados: transacciones, litigios y regulación. (Tal vez sea de interés más investigación sobre el concepto). La eficiencia y la rentabilidad están relacionadas de manera tan estrecha que los abogados pueden utilizar los principios de eficiencia que se abordan en este libro con el fin de ayudar a las empresas a ganar más dinero. La eficiencia económica es una medida integral de los beneficios públicos que incluye los beneficios de las empresas, el bienestar de los consumidores y los salarios de los trabajadores. La lógica de la maximización de la medida integral (eficiencia) es muy parecida a la lógica de la maximización de uno de sus componentes (beneficios). Un buen sistema legal mantiene alineado el beneficio de los negocios con el bienestar de los individuos, por lo que la búsqueda de beneficios también beneficia al público.

El derecho y la economía: algunos ejemplos

A fin de aclarar qué son el derecho y la economía, examinaremos algunos ejemplos basados en los clásicos sobre el tema. Primero, trataremos de identificar el precio implícito que la norma legal atribuye al comportamiento en cada ejemplo. Segundo, pronosticaremos las consecuencias de las variaciones de ese precio implícito.

Detalles

Por último, evaluaremos los efectos en términos de la eficiencia y, cuando sea posible, en términos de la distribución.

EJEMPLO 1

Una comisión sobre la reforma del derecho penal ha identificado ciertos delitos cometidos por empleados (como el robo de dinero al empleador) que se cometen de manera habitual luego de un cálculo racional de la ganancia potencial y del riesgo de ser atrapados y sancionados. Después de interrogar a muchos testigos, cuya mayoría son economistas, la comisión decide que el castigo apropiado para estos delitos es una multa y no la prisión. (Tal vez sea de interés más investigación sobre el concepto). La comisión desea saber ¿qué tan alta debe ser la multa?

Los economistas que declararon ante la comisión tienen una estrategia para responder esta pregunta. La comisión se centró en delitos racionales que se presentan rara vez, a menos que la ganancia esperada por el criminal supere al costo esperado. El costo esperado depende de dos factores: la probabilidad de ser descubierto y condenado, y la magnitud del castigo. Para nuestros propósitos, podemos definir el costo esperado del delito para el criminal como el producto de la probabilidad de ser multado multiplicada por la magnitud del castigo.

Supongamos que la probabilidad del castigo disminuye 5% y la magnitud de la multa aumenta 5%.Entre las Líneas En ese caso, el costo esperado del delito para el delincuente permanece más o menos igual.Entre las Líneas En tal virtud, el criminal responderá supuestamente cometiendo la misma cantidad de delitos. (En el capítulo XII explicaremos las condiciones precisas para la validez de esta conclusión.) Esto es un pronóstico de cómo responde el comportamiento ilícito a su precio implícito.

Ahora evaluaremos este efecto en relación con la eficiencia económica. Cuando una disminución de la probabilidad de ser multado contrarresta un aumento de la magnitud del castigo, el costo esperado del delito sigue siendo más o menos el mismo para los criminales, pero es posible que cambien los costos del delito para el sistema de justicia penal. Los costos para el sistema de justicia penal del aumento de la probabilidad de una multa incluyen los recursos destinados a la aprehensión y el procesamiento de los criminales, por ejemplo, del número y la calidad de los auditores, los inspectores fiscales y bancarios, policías, fiscales y similares. Si bien el costo de aumentar la probabilidad de capturar y condenar a los delincuentes de cuello blanco es relativamente alto, la administración de las multas es relativamente barata. Estos hechos implican una prescripción para mantener la delincuencia de cuello blanco en cualquier nivel especificado al menor costo para el Estado: invertir poco en la aprehensión y el procesamiento de los delincuentes, y multar severamente a quienes sean aprehendidos.Entre las Líneas En consecuencia, la comisión podría recomendar multas muy elevadas en su lista de castigos para los delitos de empleados.

El profesor Gary Becker dedujo este resultado en un famoso ensayo citado por el Comité del Premio Nobel en su galardón.Entre las Líneas En los capítulos XII y XIII discutiremos estos hallazgos con mucho mayor detalle.

EJEMPLO 2

Una compañía petrolera firma un contrato para entregar petróleo del Medio Oriente a un fabricante europeo en cierta fecha. Antes de que se entregue el petróleo, estalla una guerra en el país exportador, de modo que la compañía petrolera no puede cumplir el contrato. La falta de petróleo hace que el fabricante europeo pierda beneficios. El fabricante demanda a la compañía petrolera por incumplimiento del contrato y pide que el tribunal la condene a pagar una suma de dinero igual a la cantidad de beneficios que perdió. El contrato no dice nada acerca del riesgo de incumplimiento en caso de que estalle una guerra, de modo que el tribunal no puede leer simplemente el contrato y resolver la disputa en los términos del propio contrato. La compañía petrolera alega que debe eximírsele del cumplimiento o concedérsele términos menos exigentes para el cumplimiento porque la guerra que frustró su intención de cumplir el contrato no fue prevista por ninguna de las partes contratantes. Para resolver la controversia, el tribunal deberá decidir si excusa el cumplimiento de la compañía petrolera alegando que la guerra volvió imposible el cumplimiento, o decidir que la compañía petrolera incumplió el contrato y deberá compensar al fabricante por los beneficios perdidos.⁹

La guerra es un riesgo para los negocios en el Medio Oriente y debe ser asumido por una de las partes del contrato, el tribunal deberá decidir cuál lo hará. ¿Cuáles son las consecuencias de las diferentes decisiones judiciales? La decisión del tribunal cumple con dos cosas. Primero, soluciona la disputa entre los litigantes: resolución de disputas. Segundo, sirve de referencia para futuras partes que se encuentren en circunstancias similares acerca de la manera en que los tribunales pueden resolver su disputa: creación de reglas. El derecho y la economía son útiles en la resolución de disputas, pero destacan sobre todo en la creación de reglas. De hecho, una de las preguntas centrales de este libro es, en el futuro, ¿de qué manera afectará el comportamiento de las partes en una situación similar la regla expresada por el legislador para resolver una disputa en particular? Y ¿el comportamiento previsto es deseable?

La compañía petrolera y el fabricante pueden tomar precauciones contra la guerra en el Medio Oriente, aunque ninguno de ellos puede evitarla. La compañía petrolera puede firmar contratos de respaldo para la entrega de petróleo venezolano, y el fabricante puede almacenar petróleo para situaciones de emergencia. La eficiencia requiere que tome precauciones la parte que pueda asumirlas al menor costo. ¿Quién está en una mejor posición para tomar precauciones contra la guerra, la compañía petrolera o el fabricante? Dado que la empresa petrolera trabaja en el Medio Oriente, es probable que esté en mejor posición que el fabricante europeo para evaluar el riesgo de guerra en la región y tomar las precauciones necesarias.Entre las Líneas En aras de la eficiencia, el tribunal podría considerar responsable a la compañía petrolera y citar el principio de que los tribunales asignarán los riesgos que no estén cubiertos en un contrato a la parte que pueda asumirlos al menor costo. Éste es el principio del portador de riesgo al menor costo,¹⁰ el cual es congruente con los fallos de algunos casos surgidos a resultas de la guerra de 1967 en el Medio Oriente. Los capítulos VIII y IX consideran a detalle las bases de este principio.

EJEMPLO 3

La Eddie’s Electric Company emite humo, el cual ensucia la ropa colgada en la lavandería Lucille’s. Eddie’s puede abatir la contaminación instalando limpiadores en sus chimeneas, y Lucille’s puede reducir el daño instalando filtros en su sistema de ventilación. (Tal vez sea de interés más investigación sobre el concepto). La instalación de filtros es más barata que la instalación de limpiadores. Nadie más se ve afectado por la contaminación porque Eddie’s y Lucille’s están cerca la una de la otra, pero lejos de otras instalaciones. Lucille’s inicia procedimientos judiciales para que Eddie’s sea declarada una molestia. Si la acción procede, el tribunal ordenará a Eddie’s que abata su contaminación. [rtbs name=”contaminacion”] De otra manera, el tribunal no intervendrá. ¿Cuál es la resolución apropiada de esta disputa?

Basado en la experiencia de varios autores, mis opiniones, perspectivas y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros lugares de esta plataforma, respecto a las características en 2026 o antes, y el futuro de esta cuestión):

La eficiencia requiere que Lucille’s instale filtros, lo cual es más barato que la instalación de limpiadores de Eddie’s. ¿Cómo puede generar este resultado el tribunal? Primero, supongamos que Eddie’s y Lucille’s no pueden negociar ni cooperar entre sí. Si Lucille’s gana el pleito y el tribunal ordena a Eddie’s que reduzca la contaminación, Eddie’s tendrá que instalar limpiadores, lo cual no es eficiente.Si, Pero: Pero si Lucille’s pierde el pleito, tendrá que instalar filtros, lo que es eficiente.Entre las Líneas En consecuencia, es eficiente que Lucille’s pierda el pleito.

Consideremos ahora cómo cambia el análisis si Eddie’s y Lucille’s pueden negociar y cooperar entre sí. Sus beneficios conjuntos (la suma de los beneficios de Eddie’s y de Lucille’s) serán mayores si escogen el instrumento más barato para eliminar el daño derivado de la contaminación. [rtbs name=”contaminacion”] Cuando sus beneficios conjuntos son mayores, estas empresas pueden dividirse la ganancia para mejorar la situación de ambas. El instrumento más barato es también el más eficiente.Entre las Líneas En consecuencia, en este ejemplo se alcanza la eficiencia cuando Lucille’s y Eddie’s negocian y cooperan entre sí, cualquiera que sea la disposición legal. Ronald Coase dedujo este resultado en un famoso ensayo citado por el Comité del Premio Nobel cuando recibió el galardón.Entre las Líneas En el capítulo IV comentaremos este famoso resultado.

Fuente: Derecho y economía, de Robert Cooter y Thomas Ulen

Derecho y Economía en Economía

En inglés: Law and Economics in economics. Véase también acerca de un concepto similar a Características del análisis económico del derecho en economía.

Introducción a: Derecho y Economía en este contexto

El análisis económico del derecho (véase, en general, detalles sobre la economía de las cuestiones jurídicas) implica tres empresas distintas pero relacionadas. Este tema puede ser de interés para los economistas profesionales. La primera es el uso de la economía para predecir los efectos de las normas jurídicas. Este tema puede ser de interés para los economistas profesionales. La segunda es el uso de la economía para determinar qué normas jurídicas son económicamente eficientes, con el fin de recomendar cuáles deberían ser las normas jurídicas. Este tema puede ser de interés para los economistas profesionales. El tercero es el uso de la economía para predecir cuáles serán las normas jurídicas. De estos, el primero es principalmente una aplicación de la teoría de los precios (véase también acerca de la teoría de precios), el segundo de la economía del bienestar y el tercero de la elección pública. En un texto sobre este tema se estudia el análisis económico de cinco campos principales del derecho: el derecho (véase, en general, detalles sobre la economía de las cuestiones jurídicas) de la propiedad, la responsabilidad por accidentes, el derecho (véase, en general, detalles sobre la economía de las cuestiones jurídicas) de los contratos, los litigios y la aplicación pública y el derecho (véase, en general, detalles sobre la economía de las cuestiones jurídicas) penal. También considera brevemente algunas críticas al análisis económico del derecho. Este texto tratará de equilibrar importantes preocupaciones teóricas con debates empíricos clave para ofrecer una visión general de este importante tema sobre: Características del análisis económico del derecho. Para tener una panorámica de la investigación contemporánea, puede interesar asimismo los textos sobre economía conductual, economía experimental, teoría de juegos, microeconometría, crecimiento económico, macroeconometría, y economía monetaria.

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Recursos

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Véase También

• Análisis económico
• Econometría
• Indicador económico
• Macroeconomía
• Microeconomía
• Estructura económica
• Estudio de impacto
• Consecuencia económica
• Análisis de input-output
• Encuesta económica
• Valor económico
• Ciencia económica
• Previsión económica
• Previsión a medio plazo
• Previsión a corto plazo
• Previsión a largo plazo
• Prospectiva
• Economista
• Investigador en ciencias económicas
• Economista empresarial
• Analista económico

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