El Notario Público

Este elemento es un complemento de los cursos y guías de Lawi. Ofrece hechos, comentarios y análisis sobre el Notario Público. Nota: Consulte también la información sobre el Notario. [aioseo_breadcrumbs]

Visualización Jerárquica de Notario

Derecho > Organización de la justicia > Profesión jurídica > Personal de la administración de justicia

A continuación se examinará el significado.

¿Cómo se define? Concepto de Notario

Nota: Véase la definición de Notario en el diccionario.

Concepto de Notario Público en el ámbito del comercio exterior y otros afines: Funcionario público investido de fe pública, facultado para autentificar y dar forma legal a los instrumentos en que se consignen actos y hechos jurídicos, y quien debe ser un licenciado en derecho.

Notario Público en Europa

1. Término
El término notario público/notario de derecho civil describe a los miembros de la profesión notarial que hoy en día está organizada públicamente.

2. Orígenes
Sólo la palabra “notario” deriva del latín notarius, que -debido a las notas (abreviaturas) que utilizaba- no era considerado más que una especie de taquígrafo. Los primeros orígenes profesionales del notariado se remontan a los tabelliones romanos, que -organizados en gremios y supervisados por el Estado- redactaban documentos para otras personas. Sus actas gozaban de especial confianza.

3. Historia
La historia del notariado comienza con los notarios imperiales bajo Federico I Barbarroja, los notarios papales bajo Alejandro III y los notarios municipales de Bolonia, Florencia y Verona. El derecho canónico otorgó a los notarios la facultad de producir documentos dotados de fe pública, es decir, documentos con un valor probatorio especial. En el siglo XIII, los documentos italianos adquirieron fuerza legal, pero los notarios aún no eran abogados; en las universidades del norte de Italia, los profesores del ars notaria pertenecían a la Facultad de Bellas Artes. Como parte de la jurisdicción eclesiástica, la profesión notarial se extendió a Francia y, desde allí, a los países al norte de los Alpes.

En el sur de Francia se introdujo ya en el siglo XII un sistema notarial similar al de Italia. En el norte de Francia, en cambio, las transacciones legales (acto jurídico) se realizaban inicialmente ante los tribunales; más tarde, los notarios redactaban los documentos pertinentes, pero los jueces los sellaban. A partir del siglo XV, varias reformas llevaron a una armonización de las prácticas notariales en el norte y el sur de Francia. Tras la Revolución Francesa, un decreto emitido por la asamblea nacional en 1791 dio lugar a la unificación completa del sistema notarial francés. El cargo de notario ya no podía comprarse ni heredarse y se introdujeron pruebas de selección. Tras la introducción del Código civil, que considera las escrituras notariales (authentic acts, actes authentiques) como el medio supremo de prueba por escrito y exige escrituras notariales para muchas transacciones importantes en las áreas del derecho relativas a la familia, las hipotecas, las donaciones, las sucesiones y las corporaciones, el decreto de 1791 fue sustituido por la conocida acta notarial, fechada el 25 ventôse XI (16 de marzo de 1803). Esta ley, en esencia, sigue vigente hoy en día y ha influido -incluso tras la caída del Imperio napoleónico- en los sistemas notariales de gran parte de Europa (especialmente en los Países Bajos, Bélgica, Italia, Austria, Polonia, Rusia, partes de Suiza, Baviera, Renania y Hamburgo).

Con la difusión del derecho romano, los notarios eclesiásticos e imperiales también se introdujeron en Inglaterra. A partir de 1279, el arzobispo de Canterbury nombró notarios, inicialmente con permiso del Papa o, alternativamente, del emperador, y a partir de 1533 con permiso de la Corona inglesa. Su importancia disminuyó con el creciente papel del derecho común, que sustituyó en gran medida al derecho romano. Esto se debe a que, bajo el derecho anglosajón, el acta notarial no tiene mayor valor probatorio que un documento privado sellado (sealed deed). Además, bajo el derecho inglés no existen transacciones legales que requieran un registro notarial, ni instrumentos ejecutables. Hasta la Ley de Acceso a la Justicia de 1999, Inglaterra mantenía una división formal del sistema notarial: en la City de Londres y en un radio de tres millas a su alrededor, aproximadamente 25 notarios escribanos altamente especializados y a tiempo completo poseían el monopolio de las escrituras notariales relativas a negocios y transacciones jurídicas internacionales. Fuera de Londres sólo había unos pocos procuradores que registraban algunas escrituras notariales. No proporcionaban asesoramiento jurídico y apenas eran notarios generales cualificados. En 1999 se abolió el monopolio de los notarios londinenses, mientras que su derecho a formar a sus sucesores en una formación práctica de varios años ya había sido derogado en 1998. No obstante, la Worshipful Company of Scriveners of the City of London, que había sido fundada en 1373, sigue formando a notarios generales para convertirlos en notarios escribanos cualificados.

En los estados alemanes, la profesión notarial surgió bajo diversas formas regionales. Durante el Renacimiento, la hasta entonces gran reputación de los notarios del Sacro Imperio Romano Germánico decayó debido a numerosos agravios. En particular, éstas resultaron del abuso del derecho a nombrar notarios por parte de los Hofpfalzgrafen (condes palatinos), en quienes el emperador había delegado su poder de nombramiento. Esto condujo a una regulación-marco para todo el imperio: al principio, muy brevemente, en la Reichskammergerichtsordnung (Ley reguladora del Tribunal de la Cámara Imperial) de 1495 y después, mucho más extensamente, en la Reichsnotariatsordnung (Ley reguladora del oficio de notario en todo el imperio) de 1512 (emperador Maximiliano I), en la que se establecieron los principios de la buena práctica. Lo esencial de sus elementos sigue siendo válido hoy en día.

Dado que los estamentos imperiales sólo aprobaron el Reichsnotariatsordnung, pero no lo firmaron, éste sólo pudo unificar el derecho de forma muy limitada. Como consecuencia, se promulgó un gran número de reglamentos notariales regionales hasta la disolución del imperio en 1806. No fue hasta 1937 -y sin una influencia significativa de las ideas nacionalsocialistas- cuando los 15 sistemas notariales alemanes quedaron ampliamente unificados por la Reichsnotarordnung. Fue la última institución relacionada con la administración de justicia en Alemania que se unificó. Aún hoy, este estatuto sigue vigente en partes significativas como Bundesnotarordnung (Ley Federal del Notariado).

Austria también tuvo que recorrer un largo camino hasta la unificación de su profesión notarial. En los territorios gobernados por Napoleón estuvo en vigor el sistema notarial francés de 1810 a 1815. En 1850 se implantó en el corazón de Austria un reglamento notarial que, si bien sólo otorgaba a los notarios competencias limitadas en la redacción de escrituras notariales y no dotaba a sus actas notariales de fuerza ejecutiva, les asignaba importantes funciones sobre todo en materia de sucesiones (al principio, esto sólo era facultativo). En los procedimientos no contenciosos actuaban como comisarios judiciales en nombre de los tribunales con respecto a los llamados Verlassenschaftsabhandlung (asuntos sucesorios). Las revisiones de las normas notariales, en particular la versión del 25 de julio de 1871, aún hoy vigente en sus puntos esenciales, reforzaron sus competencias. Poco a poco, estas normas se aplicaron a casi todos los ámbitos de la monarquía de los Habsburgo. Además, sirvieron de modelo para la ley húngara sobre la profesión notarial de 1874.

En los países escandinavos existió hasta cierto punto un notario eclesiástico en la Edad Media. Sin embargo, la importancia de esta institución decayó con la Reforma, ya que no se recibió el ius commune. En la medida en que las leyes escandinavas exigen en absoluto una forma determinada para las transacciones legales, además de la forma escrita, son suficientes dos testigos, un acta judicial o la firma de boni homines. El título de notarius publicus que existe en todos los países escandinavos no representa una profesión independiente, sino que describe una función auxiliar de los jueces para la autentificación de firmas, principalmente para uso internacional, que se realiza sin la prestación adicional de asesoramiento jurídico.

En los países socialistas, los notarios independientes fueron abolidos y sustituidos por notarios públicos al estilo soviético. La actividad de los notarios y el objeto de su ejercicio estaban ampliamente controlados. Tras la caída del Telón de Acero se introdujo en todos estos estados una profesión notarial independiente según los modelos occidentales (especialmente alemanes, franceses y austriacos). Hoy en día, estos notarios disfrutan de un grado significativo de autogobierno.

4. Panorama de las formas de la profesión notarial
La evolución histórica ha dado lugar a tres ramas diferenciadas respecto a la profesión notarial en Europa: a) los ámbitos de los llamados notarios de derecho civil (o notarios latinos), que suscriben el concepto de asesoramiento preventivo de la administración de justicia. En estos sistemas, los notarios forman, por tanto, un grupo profesional distintivo cuyas normas y tareas profesionales pueden variar de un país a otro, pero siguen siendo esencialmente similares; (b) las jurisdicciones del common law. Aunque también existen notarios a tiempo completo o parcial, sus tareas domésticas son muy limitadas, ya que el concepto de administración preventiva de justicia tiene un alcance mucho más estrecho y no depende de los notarios. Por lo tanto, no son comparables a los notarios del derecho civil (con la excepción de los scrivener notaries en Londres para los negocios jurídicos internacionales); (c) los sistemas jurídicos escandinavos en los que el notarius publicus prácticamente no tiene tareas domésticas, y el término describe únicamente una función adicional de los jueces como órgano de certificación para los negocios jurídicos internacionales.

Esta división en tres áreas ha obstaculizado significativamente la armonización europea de las leyes, no sólo en lo que respecta a las normas de conducta notarial y al derecho de los documentos notariales, sino también en lo relativo a los requisitos formales de los negocios jurídicos.

En los países del notariado latino, la profesión notarial se ejerce mayoritariamente como una profesión independiente a tiempo completo. En algunas partes de Alemania y en algunos cantones de Suiza, las actividades notariales son ejercidas a tiempo parcial por abogados especialmente autorizados como los llamados “abogados-notarios” (Anwaltsnotare). La razón de ello se encuentra en la historia prusiana. A los comisarios judiciales, económicamente debilitados, se les confiaron las actividades notariales como fuente adicional de ingresos. Los “notarios-abogados” están sujetos a las mismas normas profesionales que los “notarios uniprofesionales”. En unas pocas zonas los notarios son empleados del Estado, bien como funcionarios (como actualmente en Württemberg: Bezirksnotare) o como antiguos jueces con un salario estatal (como en Suiza oriental y actualmente todavía en Baden: Amtsnotare).

5. Características del sistema notarial latino
El sistema notarial latino presenta las siguientes características importantes. El notario ocupa un cargo público y es independiente e imparcial. Se encarga de la certificación de las firmas y de la protocolización notarial de los actos jurídicos que están sujetos a tales requisitos formales según los ordenamientos jurídicos nacionales (que difieren significativamente entre sí en este aspecto). Tales requisitos existen especialmente en los ámbitos del derecho inmobiliario, el derecho de sociedades, el derecho mercantil, el derecho de familia, el derecho de sucesiones y para los poderes notariales. Además, se les puede asignar una multitud de otras tareas de “administración de justicia preventiva” por ley nacional o voluntariamente por las partes, tales como la toma de juramentos, presentaciones para la ejecución inmediata, protestas relativas a letras de cambio, certificaciones de hechos, tareas fiduciarias, liquidaciones de herencias, asuntos catastrales, mediación y conciliación relativas a ajustes del derecho de propiedad en la antigua RDA.

Los notarios de derecho civil son abogados que se preparan para su profesión mediante una formación especializada que se organiza de forma diferente según los países. Tienen que pasar por un procedimiento de nombramiento que exige mucho de sus competencias jurídicas y de su integridad personal. Su número está limitado en la mayoría de los países a no más de los necesarios. En la mayoría de los países, los notarios de derecho civil tenían que ser, hasta hace poco, ciudadanos de ese país, al igual que los jueces. Para reforzar su independencia son nombrados de por vida, es decir, en la mayoría de los casos hasta la edad de jubilación. Los notarios de derecho civil tienen sus propias normas de conducta y de derecho de los documentos notariales. Se organizan en cámaras y están sujetos a supervisión judicial.

Cuando se redactan las escrituras notariales, los notarios están obligados a aclarar los hechos avanzados así como las intenciones de las partes. A diferencia de los abogados, que están obligados a ser parciales, tienen que asesorar y advertir a las partes de forma neutral e imparcial, es decir, buscando un resultado jurídicamente equilibrado (véase el artículo 17 de la Ley alemana de escrituración notarial (Beurkundungsgesetz)). Posteriormente, tienen que dejar constancia inequívoca de las intenciones de las partes en una escritura (escritura notarial, acta notarial, acte authentique). La escritura se lee a las partes, éstas la aprueban y firman, el notario la firma y, por último, se sella. Los notarios tienen que señalar los peligros y riesgos para que las partes inexpertas y menos hábiles no se vean perjudicadas. Mediante estos procedimientos de “administración de justicia preventiva” se evitan en gran medida los litigios entre las partes y se consigue un alto grado de protección del consumidor.

Los notarios de derecho civil están sujetos a un deber profesional de confidencialidad y a una responsabilidad ilimitada por cualquier daño causado por sus errores. Por ello, deben disponer de un seguro de responsabilidad profesional. Como titulares de un cargo público, los notarios pueden (y deben) rechazar sus actividades sólo en los casos previstos por la ley. A menos que sean empleados del Estado, generalmente perciben honorarios definidos por la ley, a menudo relacionados con el valor de la transacción. Los ciudadanos son, sin embargo, libres en su elección de notario.

En el sistema notarial latino, las escrituras gozan de un valor probatorio muy superior al de los documentos privados. Esto es consecuencia de las estrictas normas de conducta notarial y de la ley de escrituras notariales. Las escrituras notariales se consideran correctas y auténticas hasta que se demuestre lo contrario.

Para los negocios jurídicos especialmente importantes, las legislaturas nacionales han establecido a menudo la exigencia de un acta notarial o de una certificación. En el caso de una certificación, el notario sólo certifica la autenticidad de la firma (véase el artículo 40 de la Beurkundungsgesetz alemana). Las actas notariales suelen ser un requisito previo para que las relaciones jurídicas y los cambios se inscriban en un registro estatal, como el registro de la propiedad o el mercantil, de modo que se pueda confiar en el contenido de estos registros, que a menudo gozan incluso de fe pública. Los notarios de derecho civil forman parte, por tanto, de la llamada Freiwillige Gerichtsbarkeit (jurisdicción no contenciosa). La transmisión de los documentos notariales al registro se realiza electrónicamente en muchos países -en algunos sólo por este medio- tras la firma electrónica personal del notario.

Mediante la sujeción a ejecución inmediata, el notario de derecho civil puede emitir un instrumento inmediatamente ejecutable, ahorrando a las partes costosos y largos procedimientos judiciales en casos no controvertidos. Tales instrumentos pueden utilizarse en toda la Unión Europea, es decir, incluso fuera del sistema notarial latino, debido al art. 57 del Reglamento Bruselas I (Reg 44/2001), al art. 25 del Reg 805/2004 por el que se crea un título ejecutivo europeo para créditos no impugnados, al art. 46 del Reglamento Bruselas II bis (Reg 2201/2003) y al art. 48 del Reglamento de alimentos (Reg 4/ 2009).

6. Armonización jurídica
Hasta la fecha no ha habido armonización por parte de la UE en lo que respecta a las normas de conducta notariales. Esto se debe a que -hasta los recientes asuntos del TJCE C-47/08, C-50/08, C-51/08, C-52/08, C-53/08, C-54/08 y C-61/08- los países en los que prevalece el sistema notarial latino consideraban las actividades de los notarios como una participación directa y específica en el ejercicio del poder público en el sentido del Art 51 TFUE/45 CE.

Entre los notarios europeos existe, no obstante, una intensa cooperación jurídica académica y profesional, organizada principalmente a través del Conseil des Notariats de l’Union Européenne (CNUE), en el marco de la Unión Internacional de Notariados (UINL), de ámbito mundial, y por el Institut de Recherches et d’Études Notariales Européen (IRENE). También cabe mencionar las conferencias internacionales periódicas, la revista Notarius International, así como numerosas publicaciones académicas. Los principios globales uniformes de conducta para los notarios (code de déontologie notariale) fueron desarrollados y adoptados por la UINL como instrumentos de derecho indicativo. Además, el CNUE ha establecido un código de conducta europeo para los notarios.

7. Procedimientos de infracción
La Comisión Europea no consideró que la excepción del art. 51 TFUE/45 CE fuera aplicable a los notarios a pesar de su papel como parte de la “administración preventiva de la justicia”. Así, había incoado procedimientos de infracción contra ocho países del sistema notarial latino por violación de la libertad de establecimiento (art. 49 TFUE/43 CE) a causa del requisito de nacionalidad y/o por la no aplicación de la antigua Directiva 89/48/CEE de reconocimiento de títulos, ahora Directiva 2005/36 relativa al reconocimiento de cualificaciones profesionales (Comisión contra Bélgica C-47/08; Comisión contra Francia C-50/08; Comisión contra Luxemburgo C-51/08; Comisión contra Portugal C-52/08; Comisión contra Austria C 53/08; Comisión contra Alemania C-54/08; Comisión contra Grecia C-61/08 y Comisión contra los Países Bajos C-157/09).

La Comisión argumentó, con el apoyo del Gobierno británico como parte interviniente, que la restricción de la profesión notarial a los propios nacionales de un Estado determinado no es necesaria porque el notario sólo participa en pequeña medida, si es que lo hace, en el ejercicio del poder público del Estado. Consideró que la exigencia por parte de un Estado de una confianza específicamente determinada a nivel nacional, que sólo atribuye a sus propios ciudadanos, sólo está justificada en virtud del Derecho de la UE en los casos de una participación directa y específica en el ejercicio del poder público, como ocurre con los jueces y los cuerpos y fuerzas de seguridad. La Comisión no vio la necesidad de distinguir entre las diversas actividades de los notarios (escrituración, emisión de cláusulas de ejecución, etc.), ya que ninguna de estas actividades está, en su opinión, directa y específicamente relacionada con el ejercicio del poder público. Incluso la emisión de una cláusula de ejecución relativa a un título ejecutivo sólo se considera una actividad preparatoria, ya que el poder público sólo será ejercido por los órganos de ejecución competentes.

Los países que siguen el sistema notarial latino -ya sean demandados directamente o se adhieran como coadyuvantes- sostienen que el art. 51 TFUE/45 CE se aplica plenamente a las actividades notariales. Por lo tanto, no había que aplicar ni la antigua Directiva de Reconocimiento de Títulos ni la Directiva de Reconocimiento de Cualificaciones Profesionales. Estos países consideraron que la Comisión no se ocupaba únicamente del requisito de la nacionalidad, sino de remodelar fundamentalmente el concepto de administración preventiva de justicia y con él el sistema notarial de los 21 Estados miembros en los que prevalece este último y de transformar el notariado de una profesión relacionada con la administración de justicia a una profesión orientada al mercado.

Además, los países del sistema notarial latino argumentaron que la protocolización de documentos notariales está directa y específicamente relacionada con el ejercicio del poder público, ya que los contratos que deben protocolizarse sólo pueden celebrarse con la intervención de un notario cuyas tareas procesales están sujetas a una regulación detallada, y ya que el documento notarial vincula en gran medida al juez decisor en lo que respecta a su valoración de las pruebas. En Alemania, por ejemplo, la escritura prueba plenamente el acto documentado por el notario (§§ 415, 418 ZPO). También se señaló, entre otras cosas, que una cláusula de ejecución expedida por un notario crea un título inmediatamente ejecutivo, al igual que una cláusula de ejecución anexa a una sentencia hace que el crédito sea ejecutable a través de los órganos de ejecución estatales que, en principio, no pueden seguir revisando la existencia del crédito. De este modo, los notarios de derecho civil y sus protocolizaciones de escrituras notariales se han organizado como una actividad estatal similar a la oficina de un juez. La clasificación de sus actividades como un acto de Estado ha surgido históricamente en toda Europa continental desde Napoleón y también es exigida por el derecho internacional público, porque los efectos de una escritura notarial están -sujetos a acuerdos de reconocimiento- limitados a la jurisdicción del Estado de su origen (principio de territorialidad). Los notarios no pueden actuar en el extranjero y, en particular, no pueden establecer documentos en él, lo que se desprende indirectamente del art. 5 (lit f) de la Convención de Viena de 24 de abril de 1963 sobre Relaciones Consulares.

El Abogado General aceptó en sus conclusiones sobre seis de los asuntos (C-47/08, C-50/08, C-51/08, C-53/08, C-54/08 y C-61/08) que la actividad básica notarial de autenticación es “una actividad que está directa y específicamente relacionada con el ejercicio del poder público, ya que confiere un estatuto especial a documentos, disposiciones y formas de conducta que, de otro modo, no tendrían más valor jurídico que la expresión de una voluntad privada” (apartado 121). Pero continuó diciendo que la cláusula de nacionalidad “es desproporcionada en la medida en que no es necesaria para alcanzar los objetivos perseguidos por cada Estado miembro al sustraer las actividades de los notarios del ámbito de aplicación de la libertad de establecimiento” (apartado 146). Sobre esta base, concluyó que se habían infringido los artículos 43 y 45 CE. Sin embargo, el Abogado General no apreció una infracción por falta de aplicación de la Directiva 2005/36.

El TJCE subrayó en primer lugar que los recursos se refieren únicamente al requisito de nacionalidad para el acceso a la profesión y no a la organización de la profesión notarial como tal. A continuación, el Tribunal adoptó una posición extremadamente restrictiva y dictaminó que, a pesar de ser un funcionario público, la función principal de un notario de autentificar instrumentos jurídicos no está directa y específicamente relacionada con el ejercicio del poder público en el sentido del Tratado CE, ya que estos instrumentos (documentos y acuerdos) son suscritos libremente por las partes. Por lo tanto, el TJCE declaró, que la condición de nacionalidad para los notarios está en vista del Art 43 CE prohibida.

Sin embargo, el TJCE rechazó los motivos de infracción por falta de aplicación de los Dirs 89/48 y 2005/36, ya que en vista de las circunstancias particulares del procedimiento legislativo y de la situación de incertidumbre resultante, no existía una obligación suficientemente clara para los Estados miembros de transponer estas directivas con respecto a la profesión de notario.

Además, el TJCE señaló en un obiter dictum que “el hecho de que las actividades notariales persigan objetivos de interés general, en particular garantizar la legalidad y la seguridad jurídica de los documentos celebrados por los particulares, constituye una razón imperiosa de interés general capaz de justificar las restricciones del artículo 43 CE derivadas de las particularidades de las actividades de los notarios, como las restricciones que se derivan de los procedimientos por los que son nombrados, de la limitación de su número y de su competencia territorial, o de las normas que regulan su remuneración, su independencia, su inhabilitación para ejercer otros cargos y su protección frente a la destitución, siempre que dichas restricciones permitan alcanzar dichos objetivos y sean necesarias a tal fin” (C-47/08, apartado 97, C-50/08, apartado 87, C-51/08, apartado 97, C-53/08, apartado 96, C-54/08, apartado 98, C-61/08, apartado 89).

Revisor de hechos: Schmidt

Notario Público en Francia

En Francia, los notarios son funcionarios ministeriales que, como titulares de un cargo, desempeñan una labor de servicio público. Un “funcionario ministerial” es un profesional que, actuando en ejecución de una decisión de las autoridades del Estado, tiene un privilegio para realizar una actividad que, en general, constituye una tarea de servicio público. Este es el caso de los subastadores, los notarios, los alguaciles y los abogados del Consejo de Estado y del Tribunal de Casación (los demás abogados, sin embargo, no tienen cargo). Véase la información sobre el estatuto especial de estos abogados en el sitio web del Consejo de la Orden de Abogados de los Consejos

Los funcionarios ministeriales son titulares de un “cargo”. Tienen derecho a presentar a su sucesor. Forman parte de una categoría más amplia de “funcionarios públicos” que redactan documentos auténticos y vinculantes. Pero no todos los funcionarios públicos son funcionarios ministeriales. Por ejemplo, los “Officiers de l’Etat civil”, los Secretarios de los Juzgados y Tribunales, los Conservateurs des Hypothèques son funcionarios públicos, pero no tienen cargo.

El Decreto n.º 2016-661, de 20 de mayo de 2016, que modifica el Decreto n.º 71-941, de 26 de noviembre de 1971, establece los nuevos procedimientos de creación y traslado de las notarías y sustituye el antiguo sistema de organización de la profesión notarial por el principio de libertad de establecimiento controlada. El texto entró en vigor al día siguiente de su publicación.

La función de los notarios consiste principalmente en redactar acuerdos en forma auténtica, de los que conservan la “minuta” y expiden “copias” a las partes. El Decreto nº 2020-1422, de 20 de noviembre de 2020, introdujo el poder notarial a distancia para permitir a los notarios redactar poderes auténticos en formato electrónico cuando una o todas las partes no están presentes.

El 27 de junio de 2007, la Comisión Europea denunció ante el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas (TJCE) a los Estados miembros de la UE, entre ellos Francia, que reservan el acceso y el ejercicio de la profesión de notario (fedatario público) a sus nacionales, lo que llevó al Gobierno francés a adoptar el Decreto nº 2011-1309, de 17 de octubre de 2011, relativo a las condiciones de acceso a las funciones de notario, que abre el acceso a la profesión a los nacionales de otro Estado miembro de la Unión Europea o de otro Estado parte en el Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo.

Cuando se ha otorgado un poder al apoderado de una de las partes en un documento público con fuerza ejecutiva, en este caso para suscribir un préstamo, y no se adjunta al documento y no se menciona que el poder se ha depositado ante el notario (fedatario público) que lo redactó, dicho documento adolece de una irregularidad formal. El incumplimiento de la obligación del notario (fedatario público) de adjuntar los poderes al documento público o de depositarlos en la notaría no hace que el documento pierda su carácter auténtico y, por tanto, su fuerza ejecutiva. Por lo tanto, la escritura puede ser objeto de medidas de ejecución.

En cuanto a la naturaleza jurídica de la relación entre el notario (fedatario público) y su cliente, se trata de un mandato que confiere un poder de representación derivado de la naturaleza de la misión encomendada al notario (fedatario público) por su cliente. Debido a una disposición legal o a un deseo del cliente se lleva a cabo por dos notarios. No se puede admitir el mandato aparente para la formalización de una escritura por parte de un notario (fedatario público) instrumental con la asistencia de un colega, siendo necesario que los dos funcionarios públicos verifiquen sus respectivos poderes. Las obligaciones del notario (fedatario público) que tienden a asegurar la eficacia de una escritura otorgada por él y que constituyen una extensión de su misión de redactor de escrituras caen bajo su responsabilidad extracontractual.

El derecho a la prueba del artículo 6 del Convenio Europeo de Derechos Humanos no puede anular la intangibilidad del secreto profesional del notario. El derecho a la prueba choca, por tanto, con las normas sobre el secreto profesional, incluso si el objetivo de la presentación de los documentos que constituyen esta prueba es establecer la comisión de un fraude o de actos prohibidos. La Sala Primera dio así la razón a un Tribunal de Apelación que decidió excluir del proceso la correspondencia intercambiada entre un notario (fedatario público) y su cliente o la intercambiada entre el notario (fedatario público) y el agente de éste como prueba de la comisión de actos ilícitos.

Las obligaciones notariales constituyen actos ejecutivos. (ver la palabra “Grosse”). Su validez está sujeta a condiciones de forma. La ausencia de una de ellas se sanciona con la nulidad de la escritura. Sin embargo, estas condiciones sólo se aplican a la escritura propiamente dicha y la sala mixta del Tribunal de Casación dictaminó el 16 de noviembre de 2007 (BICC nº 677 de 1 de marzo de 2008) que “(. .) si cada hoja de la escritura auténtica debe ser rubricada por el notario (fedatario público) y los firmantes de la escritura bajo pena de nulidad de los no rubricados, este requisito no se aplica a los apéndices. Sin embargo, siempre que se haya previsto que no opere como una novación, la modificación privada de un documento notarial no priva a éste de su fuerza ejecutiva. Como tal, es probable que sea la base de un procedimiento de embargo de bienes. Y, de nuevo, se dictamina que las irregularidades que afectan a la representación convencional de una parte en un documento notarial no entran en el ámbito de los defectos formales que el artículo 1318 del Código Civil sanciona por la pérdida del carácter auténtico y, por tanto, ejecutable de este documento. Estas irregularidades, ya sean de nulidad del mandato, de extralimitación del mismo o de falta de poder, se sancionan con la nulidad relativa del acto realizado en nombre del representado, que es el único que puede solicitarlo, salvo que ratifique lo que se ha hecho por él fuera o sin mandato, en las condiciones del artículo 1998, párrafo 2, del Código Civil. Esta ratificación puede ser tácita y resultar de la ejecución voluntaria de un contrato por la parte que estaba representada irregularmente en él.

Por otro lado, el documento notarial, aunque constituye un título ejecutivo, no tiene los atributos de una sentencia y ninguna disposición legal impide que un acreedor tenga dos títulos ejecutivos por el mismo crédito, por lo que la titularidad de un documento notarial no es, en sí misma, como para privar a un banco de su interés en actuar para que su deudor sea condenado a pagar el crédito establecido en este documento.

Los notarios desempeñan un papel muy importante en la aplicación del derecho de sucesiones. Redactan testamentos cuando los beneficiarios desean que sus últimas voluntades se expresen de forma auténtica, reciben las escrituras que implican donaciones y proceden a la liquidación y división de las herencias. Las escrituras de venta relativas a bienes inmuebles o a derechos inmobiliarios, como la constitución de una hipoteca, deben ser notariales si la ley prevé una medida de publicidad para informar a los terceros de la existencia y el alcance de los derechos inmobiliarios relativos a un inmueble (véase el Decreto nº 55-22, de 4 de enero de 1955, por el que se reforma la publicidad inmobiliaria, en particular los artículos 15, 26 y 28 y siguientes, y el Decreto nº 55-350, de 14 de octubre de 1955, para la aplicación del decreto anterior, en particular los artículos 67-3 y siguientes) Redactan contratos matrimoniales. Desde la ley n°2000-642 de 10 de julio de 2000, pueden proceder a la venta voluntaria de muebles. Por otra parte, esta solución se aplica también a las peritaciones, y corresponde al juez decidir personalmente sobre el litigio que se le ha sometido, teniendo prohibido desprenderse de sus facultades y delegarlas en el notario (fedatario público) encargado de la liquidación de los intereses patrimoniales de los cónyuges divorciados.

El notario (fedatario público) está obligado a informar a las partes y a llamar su atención, de forma completa y detallada, sobre el alcance, los efectos y los riesgos de los actos a los que debe dar forma auténtica. El deber del notario (fedatario público) de informar y asesorar no se limita a garantizar la integridad del consentimiento del donante en lo que respecta a errores o fraudes. Según la Sala Primera, el Tribunal de Apelación se había pronunciado por motivos que no demostraban que la esposa donante hubiera recibido efectivamente una información completa y detallada del notario (fedatario público) sobre las implicaciones financieras de las donaciones otorgadas a su marido, del que estaba separada, que afectaban a la casi totalidad de sus derechos en la división de la comunidad, y sobre los riesgos derivados, en particular en caso de divorcio, de la irrevocabilidad de dichas donaciones. En la apelación de la esposa, la sentencia del Tribunal de Apelación que rechazó la demanda de indemnización contra el notario (fedatario público) y el SCP fue anulada en todas sus disposiciones.

Basado en la experiencia de varios autores, mis opiniones, perspectivas y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros lugares de esta plataforma, respecto a las características en 2026 o antes, y el futuro de esta cuestión):

Una decisión de un tribunal de apelación declaró que un notario (fedatario público) no es responsable de los fallos declarativos del vendedor que, como sujeto pasivo del IVA, está obligado a rellenar sus declaraciones. El Tribunal de Casación, que anuló esta decisión, consideró, por el contrario, que todos los notarios están obligados a informar e ilustrar a las partes, de forma completa y detallada, sobre las implicaciones fiscales de la escritura en la que intervienen. Al estar el comprador de un edificio situado en una zona inundable, el notario (fedatario público) fue demandado por responsabilidad por incumplimiento de su deber de asesoramiento y por indemnización. El Tribunal de Apelación desestimó esta pretensión alegando que el notario (fedatario público) había cumplido con su obligación de solicitar una nota informativa urbanística en la que no figuraba ninguna mención que pudiera hacer sospechar que la zona fuera inundable o que existiera un plan de prevención de riesgos de inundación, que no estaba obligado a comprobar la existencia de un decreto prefectoral en este sentido y que esta comprobación no debería haberse realizado sin haber sido invitado expresamente a ello por el comprador. La resolución del Tribunal de Apelación fue anulada por considerar que la nota informativa de urbanismo no eximía al notario (fedatario público) de su obligación de averiguar la existencia de una orden prefectoral publicada relativa a un plan de prevención de riesgos de inundación.

El notario (fedatario público) encargado de redactar el contrato elegido por los futuros cónyuges no está obligado a informarles en abstracto de las consecuencias de los distintos regímenes matrimoniales, sino a asesorarles concretamente sobre su situación, ilustrándoles y llamando su atención, de forma completa y detallada, sobre el alcance, los efectos y los riesgos de los regímenes matrimoniales que pueden responder a sus preocupaciones. Al constatar que en el momento de la celebración del contrato matrimonial, la Sra. Y.. ejercía una profesión liberal y se había endeudado para poner en marcha su negocio, demostrando así que esta actividad entrañaba un riesgo financiero, y sosteniendo que, a la vista de la situación los notarios no demostraron que los futuros cónyuges les hubieran informado de razones particulares que pudieran incitarles a elegir tal régimen matrimonial comparable al de la comunidad universal, ni que les hubieran dado un asesoramiento adaptado a su situación profesional específica, el tribunal de apelación calificó, sin mostrar ninguna parcialidad, el incumplimiento de la obligación de información y asesoramiento del notario (fedatario público) que redactó el documento.

Si el notario, al recibir una escritura basada en declaraciones erróneas de una de las partes en cuanto a los hechos relatados, sólo incurre en responsabilidad si se demuestra que disponía de elementos que podían hacer dudar de su veracidad o exactitud, está, sin embargo, obligado a verificar, mediante todas las investigaciones útiles, especialmente cuando existe publicidad jurídica, las declaraciones del vendedor que, por su naturaleza o alcance jurídico, condicionan la validez o eficacia de la escritura que redacta. El notario (fedatario público) que ha faltado a su deber de garantizar la eficacia jurídica de la escritura que ha recibido debe indemnizar los daños directamente causados por su culpa, incluso si la víctima hubiera dispuesto de medios de defensa en el procedimiento iniciado contra ella por un tercero como consecuencia de la falta profesional del agente ministerial, como para limitar los efectos perjudiciales de la situación lesiva. Sin embargo, el notario (fedatario público) encargado de otorgar una escritura de compraventa de inmuebles no está obligado a verificar la posibilidad de un cambio de destino del inmueble vendido que no se mencione en la escritura y del que no haya sido notificado, salvo que no haya podido desconocerlo razonablemente.

Datos verificados por: Louisse

Notario Público

Es un funcionario público cuya función principal en los países de derecho consuetudinario (en la mayoría de los países de tradición anglosajona también se aplica el término al sistema de common law o derecho común) es autenticar contratos, escrituras y otros documentos mediante un certificado apropiado con sello notarial.

Historia Global

En el derecho romano, el notario (fedatario público) era originalmente un esclavo o un liberto que tomaba nota de los procedimientos judiciales. El trabajo del notario (fedatario público) moderno, sin embargo, se corresponde más con el del tabularius romano, que tomó y conservó pruebas. En la época medieval, el notario (fedatario público) era un funcionario eclesiástico que conservaba las pruebas, pero sus funciones eran principalmente seculares.

El notario (fedatario público) moderno es nombrado, después de presentar la solicitud, por un funcionario laico; el nombramiento suele hacerse efectivo mediante el pago de un honorario, la prestación de juramento y, en muchas partes de los Estados Unidos, mediante el depósito de una fianza para asegurar el correcto desempeño de las funciones.

En los Estados Unidos, las calificaciones para el cargo varían poco de un estado a otro y, en general, un notario (fedatario público) debe ser un ciudadano mayor de edad y residente del área en la que se desea el nombramiento. La jurisdicción de la notaría se limita al estado o, en algunos estados, solo al condado en el que reside el notario.

Tradición del Sistema de Derecho Civil

Sin embargo, en países como Francia e Italia, y en la provincia canadiense de Quebec, que siguen la tradición del derecho civil, existen requisitos educativos para los notarios similares a los de los abogados.

En Inglaterra y Gales, en los países de derecho civil de Europa occidental y en las regiones latinoamericanas y francesas de América del Norte, el notariado es un cargo mucho más importante que en los Estados Unidos. Los notarios en Inglaterra y Gales son abogados que se dedican principalmente a autenticar firmas y documentos comerciales y privados para su uso fuera del Reino Unido; están autorizados a ejercer en todas las áreas del derecho, pero no llevan a cabo procedimientos judiciales. El notario (fedatario público) de derecho civil puede ser descrito en términos generales como un abogado que se especializa en el derecho de bienes raíces, ventas, hipotecas y liquidación de patrimonios, pero que no está autorizado a comparecer ante el tribunal.

Autenticidad

En estos países, los documentos preparados por el notario (fedatario público) o autenticados de forma adecuada son admisibles en los tribunales sin necesidad de presentar más pruebas de su autenticidad; el notario (fedatario público) garantiza la identidad de las partes.

En los países de derecho angloamericano, en cambio, los tribunales no aceptarán como ciertos los hechos certificados por un notario, salvo en el caso de una letra de cambio protestada en el extranjero. Tampoco puede un notario (fedatario público) redactar documentos legales como testamentos, contratos, hipotecas y escrituras a cambio de una remuneración, ya que tal trabajo constituye el ejercicio de la abogacía.

Sin embargo, muchos estatutos requieren que la autenticidad (véase qué es, su concepto; y también su definición como “authentication” en el contexto anglosajón, en inglés) de los documentos especificados sea certificada por un notario; los más comunes en los Estados Unidos son las escrituras de transmisión de tierras.
Entre las Líneas
En estos casos, el notario (fedatario público) no debe aceptar el reconocimiento de una persona que no comparece ante el notario (fedatario público) o que no es conocida por el notario (fedatario público) a menos que se presente una prueba de identificación.

Algunos otros funcionarios pueden tener funciones notariales por ley, tales como jueces de paz, funcionarios consulares, ciertos oficiales militares y varios oficiales de la corte.

Funcionarios judiciales

Los notarios en Francia e Italia tienen mayores poderes que sus homólogos en los Estados Unidos. De hecho, realizan muchos servicios llevados a cabo por los abogados en el sistema de derecho consuetudinario, tales como la redacción y verificación de testamentos y contratos y la preparación de peticiones para su presentación ante los tribunales.

Autor: Black

Recursos

Notas y Referencias

1. Información sobre Notario en la Enciclopedia Online Encarta

Traducción de Notario

Inglés: Notary
Francés: Notaire
Alemán: Notar
Italiano: Notaio
Portugués: Notário
Polaco: Notariusz

Tesauro de Notario

Derecho > Organización de la justicia > Profesión jurídica > Personal de la administración de justicia > Notario

Véase También

• Profesión liberal
• Agente judicial
• Notario
• Asesor jurídico
• Auxiliar de la administración de justicia
• Oficial de la administración de justicia
• Secretario judicial
• Alguacil

Organización de la justicia, Personal de la administración de justicia, Profesión Jurídica
Eficacia de los Poderes Otorgados ante Notario Extranjero

▷ Esperamos que haya sido de utilidad. Si conoces a alguien que pueda estar interesado en este tema, por favor comparte con él/ella este contenido. Es la mejor forma de ayudar al Proyecto Lawi.