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Contrato de Cesión

Este elemento es un complemento de los cursos y guías de Lawi. Ofrece hechos, comentarios y análisis sobre el contrato de cesión, y la cesión en los contratos en general, que suele aparecer en las denominadas cláusulas de cesión. Puede interesar el contenido acerca del objeto del Contrato (y en el Derecho romano).
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La Cesión en Derecho Europeo

1. Desarrollo histórico e importancia económica
En una economía basada en el dinero y el crédito, los derechos derivados de los contratos deben ser libremente transferibles. Sin embargo, aunque la transferibilidad de las deudas y otros derechos está generalmente reconocida en los sistemas jurídicos modernos, esto sólo se consiguió al final de un largo desarrollo histórico. El principio original era que un derecho derivado de un contrato era algo tan sumamente personal que resultaba inseparable de la relación real entre acreedor y deudor. La ley trataba las cesiones con recelo por temor a que personas indeseables, como abogados o especuladores, pudieran convertir en negocio la compra barata de derechos impugnados para llevarlos a los tribunales, y también existía la preocupación de que las cesiones pudieran permitir a los individuos desprenderse de su último medio de subsistencia. También se sostuvo durante mucho tiempo que una cesión sólo podía surtir efecto erga omnes cuando el deudor la había aceptado expresamente o había sido notificado de la cesión mediante una declaración formal efectuada por el cedente o el cesionario.

Obviamente, un derecho moderno de la cesión debe tomar nota del hecho de que al igual que un propietario puede transferir o transmitir sus bienes muebles, también debe poder transferir o ceder derechos inmateriales con el efecto de hacer acreedor al cesionario o cesionario en su lugar. Tampoco debe haber diferencia si el cedente quiere vender el derecho por un precio o cederlo a su acreedor “a título oneroso” o a su banco como medio de garantía de un préstamo. También debe existir la posibilidad de ceder, mediante una única transacción, paquetes enteros de cientos de créditos a un banco como garantía o en virtud de un acuerdo de factoraje (factoring). Estas cesiones en bloque deben ser válidas en principio, aunque en el momento de la cesión no esté claro si los créditos cedidos llegarán a existir o serán exigibles, ni cuándo, ni quién es el deudor. Hasta cierto punto, estos acuerdos pueden entrar en conflicto con las normas de cesión obligatoria que se remontan a períodos históricos anteriores. En los casos en que tales normas siguen existiendo (como en los códigos civiles de Francia, España, Italia y Portugal) se ha aprobado legislación especial que crea regímenes legales especiales para las cesiones a bancos, factores u otros cesionarios que hacen negocio, mediante lo que se denomina “titulización”, con la creación de valores respaldados por activos y su colocación en el mercado de capitales. Adaptar las normas del derecho de cesión a las necesidades empresariales modernas es también un propósito perseguido por el Convenio de UNIDROIT sobre el factoraje internacional (1988) y la Convención de las Naciones Unidas sobre la cesión de créditos (2001). El PECL (Capítulo 11: Cesión de créditos) y el PICC de UNIDROIT (Capítulo 9, Sección 1: Cesión de derechos) también tratan de modernizar las reglas generales del derecho de la cesión. En algunos casos, lo que las partes intentan conseguir no es simplemente una cesión, es decir, la transferencia de un derecho a reclamar algo a otra persona, sino la transferencia del contrato en su conjunto, de modo que una parte contratante es sustituida por otra (transferencia del contrato).

2. Requisitos de una cesión efectiva
Para que un derecho sea cedido, el antiguo y el nuevo acreedor deben ponerse de acuerdo sobre la cesión. Algunos sistemas jurídicos distinguen entre el acuerdo por el que se efectúa la cesión y el acuerdo subyacente que explica la razón por la que las partes la efectuaron, siendo esta razón comúnmente la venta, la donación, la constitución de una garantía por una deuda existente o un acuerdo en virtud del cual el cesionario se compromete a solicitar el pago al deudor y a reembolsar el producto al cedente. Aunque esta distinción rara vez tiene consecuencias prácticas, sí constituye una razón persuasiva para que las normas relativas a la cesión no se sitúen en las normas sobre la venta, como hace el Código Civil francés, sino en la parte general del derecho de obligaciones, como se hace en la mayoría de los demás códigos europeos. En los Países Bajos, una cesión se considera una transacción inmobiliaria como la transferencia de bienes muebles, por lo que el Código Civil neerlandés las trata a ambas bajo el epígrafe de “Transferencia de propiedad” (véanse los arts. 3:83 y ss.).

Como cualquier otro acuerdo contractual, un acuerdo que prevea la cesión de un derecho puede ser inválido por su ilegalidad o inmoralidad o cuando contravenga otras normas imperativas. En particular, se acepta generalmente que la cesión de un derecho es ineficaz si existe una norma legal en virtud de la cual el derecho es “no cedible”. Así, las reclamaciones de salarios, alimentos, manutención y prestaciones de la seguridad social son intransferibles en la medida en que una cesión, de ser válida, privaría al cedente de su capacidad para satisfacer sus necesidades básicas. Un crédito también es intransferible si la expectativa del deudor de responder únicamente ante su acreedor original merece protección (Art 11:302 PECL; Art III-5:109 DCFR). En cambio, cuando el crédito es divisible, puede cederse en parte (Art 11:103 PECL; Art III-5:107 DCFR). La mayoría de los sistemas jurídicos tampoco se oponen a la validez de la cesión de créditos futuros. En consecuencia, un vendedor puede ceder su crédito por el precio de compra aunque aún no haya celebrado un contrato con el comprador siempre que, no obstante, el crédito por el precio llegue a existir en algún momento posterior y que pueda identificarse en ese momento como el crédito al que se refiere la cesión (véase Art 11:102 (2) PECL; Art III-5:106 (1) DCFR; Art 5 Convenio UNIDROIT sobre Factoring Internacional; Art 10 Convención de la ONU sobre Cesión de Créditos en el Comercio Internacional).

El principio básico es que una vez que un crédito ha sido cedido ya no forma parte del patrimonio del cedente, de modo que no puede ser embargado por sus acreedores ni reclamado como parte de la masa repartible por el síndico concursal del cedente. La cesión se describe en este caso como eficaz no sólo inter partes, sino erga omnes. Sin embargo, no hay acuerdo sobre si esto se aplica también en los casos en los que el deudor no ha sido notificado de la cesión o cuando él y el cedente han acordado que el crédito sea incapaz de ser transferido (“cláusula de no cesión”). Evidentemente, si se exigiera la notificación al deudor y se consideraran siempre válidas las cláusulas de no cesión, se restringiría la circulación de los derechos dinerarios, se inhibiría la disposición de las entidades de crédito y de las empresas de factoring a aceptar cesiones y se obstaculizaría la concesión de créditos económicamente deseable. La mayoría de estas objeciones contra la libre cedibilidad de los créditos se han desvanecido ante las abrumadoras necesidades prácticas de la práctica comercial. En particular, se admite generalmente que una cesión puede ser eficaz erga omnes aunque el deudor no sepa nada de ella. Después de todo, quedará exento de responsabilidad si paga al acreedor original antes de conocer la cesión. En cuanto a las cláusulas de no cesión, algunos sistemas jurídicos permiten al deudor oponerlas al cesionario, mientras que otros sólo lo hacen cuando el cesionario conocía o debería haber conocido la cláusula. En el derecho alemán, las cláusulas de no cesión sólo son ineficaces si tanto el cedente como el cesionario son comerciantes que han acordado la cesión en el curso de sus negocios (§ 399 del Código Civil alemán, § 354 a del Código de Comercio alemán). El artículo 11:301 PECL adopta una solución de compromiso en virtud de la cual el deudor no puede invocar una cláusula de no cesión si el cesionario no conocía ni debería haber conocido la cláusula o si la cesión se realiza en virtud de un contrato de cesión de derechos futuros al pago de dinero. Reglas similares pueden encontrarse en el Art 6(1) del Convenio UNIDROIT sobre Factoring Internacional; Art 11 del Convenio de la ONU sobre Cesión de Créditos en el Comercio Internacional; Art III-5:108 DCFR.

3. Efectos de la cesión
En virtud de un acuerdo de cesión de crédito, el cesionario puede exigir al cedente que le entregue todos los documentos justificativos de la deuda cedida y que le facilite la información necesaria para su cobro. Además, salvo indicación contraria, la cesión conlleva todos los derechos de garantía existentes, como los derechos de prenda sobre bienes muebles, las hipotecas sobre bienes inmuebles y los créditos contra fiadores y avalistas. Cuando se ha llegado a un acuerdo para la cesión del crédito, siempre existe el riesgo de que la deuda cedida no exista o no pueda, por insolvencia del deudor, cobrarse. Corresponde a las partes llegar a acuerdos que asignen este riesgo al cedente o al cesionario, por ejemplo mediante una disposición en virtud de la cual el cedente garantice la existencia y/o la cobrabilidad de la deuda cedida. Si no se han hecho tales arreglos, todos los ordenamientos jurídicos prevén reglas por defecto para colmar la laguna (véase Art 11:204 PECL; Art III-5:112(2) DCFR).

El principio fundamental es que una cesión no debe perjudicar al deudor. En consecuencia, el deudor puede oponer al cesionario todas las excepciones al crédito cedido que hubiera podido hacer valer contra el cedente, independientemente de que los motivos de defensa hayan surgido antes o después de la notificación de la cesión. Así, si un vendedor cede su derecho a recibir el pago, el comprador puede defenderse alegando que las mercancías que le fueron entregadas en virtud del contrato de compraventa resultaron ser defectuosas o no fueron entregadas en absoluto. Esto se aplica incluso cuando las mercancías se entregaron o resultaron defectuosas sólo después de que el comprador hubiera recibido la notificación de la cesión. En cuanto a la compensación, cualquier deuda que el deudor hubiera podido compensar en una demanda del cedente puede hacerse valer contra el cesionario siempre que la deuda existiera en el momento en que la notificación de la cesión llegó al deudor, aunque hubiera vencido y sólo fuera plenamente exigible después de que el deudor recibiera la notificación de la cesión (véase Art 11:307 PECL; Art III-5:116 DCFR). Además, existe una norma que protege al deudor en caso de que se le haya impuesto un nuevo acreedor sin su conocimiento de la cesión. Según esta regla, un deudor que no sabe nada de la cesión obtiene una buena liberación dando cumplimiento al cedente, y esto se aplica también cuando el deudor obtuvo una liberación o un plazo adicional para pagar o algún otro favor del cedente en la suposición de que seguía siendo el acreedor (véase Art 11:304 y 308 PECL; Art III-5:118 DCFR).

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4. Prioridades
Los tribunales tienen que tratar a menudo con disputas sobre prioridades, normalmente cuando un acreedor pretende transferir una deuda primero a A y después a B, o cuando una deuda, antes o después de su cesión, ha sido embargada por uno de los acreedores del cedente. En virtud de la regla prior tempore potior iure, el primero en exigir el derecho obtiene prioridad sobre cualquiera que lo adquiera o embargue posteriormente. Así, si el deudor pagó a B ignorando una cesión anterior a A, su responsabilidad se extingue, y A puede reclamar el producto a B sobre la base de su prioridad.

En algunos sistemas jurídicos, el principio de prioridad se aplica con modificaciones o no se aplica en absoluto en determinados casos. La regla mayoritaria es que cuando hay cesiones sucesivas del mismo crédito, el cesionario en virtud de la cesión posterior tiene prioridad sobre el cesionario anterior si la segunda cesión se notificó primero al deudor, siempre que en el momento de la cesión posterior el cesionario no supiera ni debiera haber sabido de la cesión anterior (Art 11:401 PECL; Art III-5:120 DCFR). Algunos ordenamientos jurídicos no han aceptado los resultados producidos por el principio de prioridad en algunos casos. En particular, los tribunales alemanes han hecho una importante incursión en el principio de prioridad en los casos en los que un vendedor de bienes cede el derecho futuro al precio tanto a un banco o a un factor como a la parte que le suministró los bienes en virtud de una cláusula de reserva de dominio. En este caso, el proveedor gana aunque la cesión al banco fuera anterior en el tiempo. Hay mucho que decir a favor de la opinión de que la mejor solución sería la introducción de un sistema de registro no obligatorio en virtud del cual una cesión, si se inscribe en un registro accesible al público, tendría prioridad sobre cualquier cesión anterior del mismo crédito.

Basado en la experiencia de varios autores, mis opiniones, perspectivas y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros lugares de esta plataforma, respecto a las características en 2026 o antes, y el futuro de esta cuestión):

5. Evolución reciente del derecho privado europeo
Tanto en Europa como en el resto del mundo, la evolución del derecho de las cesiones se caracteriza por el hecho de que los créditos, en particular los derechos al pago de dinero, se consideran cada vez más como activos negociables y que, en consecuencia, deben suprimirse o restringirse todas las normas que impidan o hagan impracticables las cesiones de créditos, ya sea individualmente o en bloque, e independientemente de que el crédito se venda directamente, como en la típica operación de factoraje, o se ceda a título de garantía de un préstamo u otra obligación. Mientras tanto, se acepta generalmente que el mero acuerdo entre el cedente y el cesionario es suficiente para transferir una deuda y que las deudas futuras y las partes de deudas son libremente cedibles. Además, está ganando terreno la idea de que las cláusulas de no cesión, aunque válidas inter partes, no deberían ser un obstáculo para la validez de las cesiones siempre que el cesionario no conociera ni debiera haber conocido la cláusula de no cesión. Existen algunas dudas sobre cómo debería modificarse el principio de prioridad en caso de cesiones sucesivas. Se ha esgrimido un argumento persuasivo para resolver estos problemas mediante la introducción de un sistema que permita la inscripción de las cesiones en un registro de acceso público.

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Revisor de hechos: Schmidt

Aspectos Tributarios de Contrato de Cesión