Derechos Parentales en Norteamérica

Este elemento es una ampliación de los cursos y guías de Lawi. Ofrece hechos, comentarios y análisis sobre este tema. [aioseo_breadcrumbs] En inglés: Parenting Rights in North America.

Derechos Parentales en Norteamérica y el Colectivo LGBT

La historia y la situación actual de los derechos de los homosexuales, lesbianas, bisexuales y transexuales relativos a la adopción, el alquiler de vientres, la acogida y la custodia en el Canadá y los Estados Unidos.
Desde principios del decenio de 1990 hasta principios del siglo XXI, el número de lesbianas y gays que tuvieron hijos fue en aumento, y durante ese período lograron importantes avances en la obtención de los derechos parentales formales. Los progresos fueron desiguales, y al principio sólo se produjeron en unos pocos estados de los Estados Unidos y provincias del Canadá, pero esto fue años antes de que se reconocieran esos derechos en otras partes del mundo.Entre las Líneas En América del Norte se registraron victorias incluso con campañas socialmente conservadoras que situaban los supuestos riesgos para los niños en el centro de su oposición a los derechos de los homosexuales, las lesbianas, los bisexuales y los transexuales.Entre las Líneas En los Estados Unidos, a pesar de la persistencia de esas campañas, se confirmó y amplió la acumulación constante de decisiones legales favorables mediante el fallo de la Corte Suprema de los Estados Unidos sobre la igualdad del matrimonio en 2015 en el caso Obergefell c. Hodges.Entre las Líneas En el Canadá, un cambio en la legislación y la política pública se produjo muy rápidamente en el curso de los años noventa, varios años antes de que los derechos matrimoniales se extendieran a las parejas del mismo sexo.Entre las Líneas En ambos países, las lesbianas y los gays, ya sea individualmente o en pareja, todavía se enfrentan a obstáculos en la adopción, especialmente los que no son blancos o están en desventaja económica. La maternidad subrogada sigue siendo un reto, especialmente para las parejas de hombres homosexuales. Las barreras que enfrentan los padres trans siguen siendo formidables, y mucho menos “probadas” por los tribunales y los organismos sociales que los impedimentos que enfrentan las lesbianas y los gays.

Contexto

En los Estados Unidos y el Canadá, el derecho de familia es en gran medida competencia de los gobiernos regionales,
produciendo ocasionalmente un mosaico de enfoques de la diversidad sexual. Los tribunales desempeñan un papel crucial, y gran parte de lo que se reconoce legalmente ha llegado a través de las decisiones de los jueces que se pronuncian sobre la base de los principios del derecho anglosajón, a menudo en ausencia de una orientación estatutaria a nivel estatal o provincial, salvo la que da prioridad al “interés superior del niño”. Los tribunales estatales y provinciales se guían o limitan por la interpretación judicial de la Constitución de los Estados Unidos y la Carta de Derechos y Libertades del Canadá, aunque todavía pueden encontrar formas de discriminar en los fallos relativos a los demandantes pertenecientes a minorías sexuales, en particular en los Estados Unidos.

Más de una cuarta parte de los estados de los Estados Unidos siguen careciendo de prohibiciones explícitas de discriminación contra las minorías sexuales. La protección de los derechos de las personas trans se ha retrasado, y todavía hay unos veinte estados que no cuentan con protecciones explícitas basadas en la identidad y la expresión de género. El Tribunal Supremo nunca ha extendido a las personas LGBT la misma fuerza interpretativa de la cláusula de protección igualitaria de la Decimocuarta Enmienda de la Constitución de los Estados Unidos que a las minorías raciales y a las mujeres. [rtbs name=”historia-de-las-mujeres”] Incluso con ese tribunal habiendo fallado a favor de los reclamantes lesbianas y gays, como en el caso del matrimonio de 2015, todavía no está claro cuánto margen de maniobra se dará a la discriminación basada en las creencias religiosas, o específicamente a las decisiones administrativas y judiciales que discriminan las reclamaciones de los padres LGBT.

En el Canadá, las reclamaciones de los padres se vieron considerablemente reforzadas por interpretaciones favorables de la Carta de Derechos durante el decenio de 1990, incluyendo efectivamente la orientación sexual en el ámbito de la ya muy amplia prohibición de la discriminación. (Tal vez sea de interés más investigación sobre el concepto). El fallo de 1999 del Tribunal Supremo del Canadá en M. c. H. prohibió la discriminación en el derecho de familia provincial en un caso que surgió específicamente del reconocimiento de las relaciones de convivencia entre personas del mismo sexo. Para entonces, la legislación y las políticas públicas del Canadá ya habían ampliado el reconocimiento a las parejas heterosexuales de hecho, reduciendo la brecha con el matrimonio formal por lo menos tanto como cualquier otra jurisdicción del mundo.

Una Conclusión

Por lo tanto, lograr un reconocimiento similar para las relaciones entre personas del mismo sexo implicaba la mayor parte de lo que se conseguiría con el matrimonio en los Estados Unidos. A mediados del decenio de 1990 los tribunales canadienses también dictaminaron específicamente que la discriminación por motivos de orientación sexual en la adopción era inconstitucional.Entre las Líneas En 2003, los tribunales de apelación de varias provincias se pronunciaron en contra de la exclusión de las parejas de homosexuales y lesbianas del matrimonio, y la legislación federal de 2005 simplemente se hizo eco de lo que los tribunales ya habían decidido al cambiar la definición formal de matrimonio (un asunto que recae exclusivamente en la jurisdicción federal). El efecto general de estos avances fue que se garantizaron los derechos parentales, al menos en la ley, para las parejas de gays y lesbianas, casadas o no.

Informaciones

Los derechos de las personas trans se codificaron en la legislación federal de derechos humanos en 2017, momento en el que casi todas las provincias y territorios habían establecido protecciones contra la discriminación que afectaba a las personas trans, ya sea mediante cambios en las leyes de derechos humanos o mediante interpretaciones dadas por los tribunales provinciales de derechos humanos.

La fuerza de la resistencia a la defensa de la paternidad debe mucho al poder del conservadurismo religioso en cada país, y en este frente los Estados Unidos son muy distintivos entre las democracias occidentales. La asistencia semanal a los servicios religiosos es el doble que en Canadá, así como la proporción de la población que declara que la religión es importante en sus vidas. Se estima que el número de protestantes evangélicos, que suelen estar en el centro de las protestas contra los derechos de los homosexuales, es en promedio de alrededor del 30%, aproximadamente el triple de su proporción en la población canadiense.

Defensa temprana

Los grupos locales que defienden los derechos de las madres lesbianas y los padres gays formaron parte del movimiento de liberación gay a partir de la década de 1970. Se enfrentaron a un reto formidable al enfrentarse a los prejuicios sociales y a las prácticas institucionales que consideraban que la diferencia sexual y la paternidad eran incompatibles y amenazaban la salud y la seguridad de los niños vulnerables. El activismo de lesbianas y gays durante este período proporcionó apoyo a madres y padres para defender el acceso a sus propios hijos. Lo que estaba en juego era, por lo general, la retención de la custodia de los niños nacidos de relaciones sexuales opuestas ahora disueltas. Hasta principios de la década de 1980, había pocos fallos judiciales favorables en ambos países, y prácticamente ninguno que se produjera sin restricciones onerosas destinadas a proteger a los niños de los signos visibles de homosexualidad.

En ambos países se produjo un cambio muy lento hacia resultados más positivos en el decenio de 1980, con la ayuda de un enfoque judicial en el interés superior del niño, aunque las expectativas de “discreción” seguían siendo la norma.Entre las Líneas En el Canadá, la ampliación del reconocimiento jurídico de las relaciones heterosexuales en régimen de cohabitación estaba facilitando la voluntad de los tribunales de reconocer los derechos y responsabilidades derivados de la crianza de los hijos de hecho, aunque esta idea también estaba cobrando fuerza en algunas jurisdicciones de los Estados Unidos.Entre las Líneas En 1984 la Corte Suprema de los Estados Unidos dictaminó en un caso relacionado con la raza (Palmore c. Sidoti) que las decisiones no podían ser racionalizadas por prejuicios sociales.

Puntualización

Sin embargo, la continua penalización de la actividad sexual entre personas del mismo sexo en muchos estados (hasta el fallo de 2003 de la Corte Suprema en Lawrence c. Texas) era un impedimento muy poderoso, que reforzaba otros factores para producir diferencias dramáticas en los resultados a través de las fronteras estatales.
En 1977 el estado de Florida promulgó una prohibición explícita de la adopción y la acogida por parte de personas lesbianas y gays, aunque en otras partes de los Estados Unidos y en el Canadá la ley estatutaria permaneció en gran medida en silencio sobre esta cuestión. (Tal vez sea de interés más investigación sobre el concepto). De hecho, se crearon oportunidades para que las lesbianas y los gays se convirtieran en padres de acogida durante este período, facilitadas por la escasa visibilidad pública del sistema de acogida y por la escasez de futuros padres. Los trabajadores de las agencias de acogida estaban preparados para aprobar adopciones cuando la acogida había tenido éxito, aunque a menudo con casos especialmente difíciles y el uso de un estándar más alto en la selección de los candidatos a padres.

Ganancias incrementales, 1985-1995

Las demandas de paternidad se expandieron en la segunda mitad de la década de 1980. La epidemia de VIH/SIDA se sumó al arsenal de los activistas antigays, pero también aumentó la visibilidad de los LGBT en el ámbito político y en los medios de comunicación. (Tal vez sea de interés más investigación sobre el concepto). La epidemia contribuyó también a la politización de las demandas de reconocimiento de las relaciones entre personas del mismo sexo y de los derechos de los padres, en parte debido a una mayor sensación de vulnerabilidad por el hecho de que los lazos familiares no se reconocieran oficialmente. Cada vez más parejas del mismo sexo elegían tener hijos mediante arreglos informales o mediante clínicas de reproducción asistida.Entre las Líneas En ambos países, la mayoría de las clínicas seguían negándose a prestar ese servicio, pero en los Estados Unidos había unas pocas dispuestas a hacerlo. No hay datos sólidos del período en ninguno de los dos países, pero el censo de los Estados Unidos en 2000 indicó que un tercio de las parejas de lesbianas y el 22% de las parejas de hombres tenían hijos en casa.
Las reivindicaciones parentales más comunes surgieron de parejas que buscaban adopciones de “segundo padre” para obtener un estatus formal de pareja no biológica, generalmente para niños cuya concepción había sido planeada desde el principio.Entre las Líneas En los Estados Unidos, se obtuvieron importantes victorias en los tribunales de Nueva York (1992), Vermont (1993) y Massachusetts (1993) y luego, a mediados del decenio, en Nueva Jersey, Illinois, el Distrito de Columbia y Nueva York. Vermont se convirtió en el primer estado en promulgar la aprobación estatutaria de las adopciones de segundos padres en 1995. Para entonces, los tribunales de varios otros estados parecían más dispuestos a aplicar la noción de paternidad de facto a los reclamantes que buscaban derechos, a veces en casos de padres del mismo sexo que se separaban y estaban en conflicto.

En el Canadá, a principios del decenio de 1990 también se dictaron importantes fallos judiciales en que la discriminación contra las relaciones entre personas del mismo sexo era inconstitucional. Esto no se trasladó necesariamente a la crianza de los hijos, aunque en ese mismo período también se produjeron importantes rupturas con las presunciones heterosexuales en el derecho de familia de Ontario y Columbia Británica.

Cambio acelerado en el Canadá, 1995-2015

Durante la segunda mitad de los años 90 se agudizaron los contrastes entre las trayectorias canadiense y estadounidense.Entre las Líneas En 1995, la legislatura de Columbia Británica abrió nuevos caminos al abrir la adopción a las parejas del mismo sexo, así como a las parejas heterosexuales de hecho. Esto significó facilitar no sólo la adopción de un segundo padre, sino también la adopción conjunta de un niño no relacionado biológicamente con ninguno de los dos adultos, hasta este punto no reconocido en toda América del Norte. Ese mismo año, una corte de Ontario efectuó básicamente el mismo cambio en un caso presentado por cuatro parejas de lesbianas. El fallo de 1999 en el caso M. c. H. del Tribunal Supremo, que prohibía la diferenciación discriminatoria entre las parejas de cohabitación del mismo sexo y las del sexo opuesto, provocó entonces un cambio legislativo radical en los planos federal, provincial y territorial durante los cinco años siguientes, aunque se necesitaría más tiempo para que cuestiones como los certificados de nacimiento conjuntos estuvieran libres de legados discriminatorios.

Aunque por esta razón el matrimonio importaba menos que en los Estados Unidos, el reconocimiento legal del matrimonio entre personas del mismo sexo en el período 2003-2005 redujo aún más el margen para las decisiones discriminatorias en materia de adopción. (Tal vez sea de interés más investigación sobre el concepto). A principios del decenio, antes de que eso ocurriera, Quebec había elaborado un régimen de unión civil para parejas del mismo sexo y del sexo opuesto, en parte porque el código civil distintivo de esa provincia no extendía el mismo reconocimiento a las parejas de hecho que se había convertido en la norma en otras partes del Canadá (sin necesidad de unión civil).Entre las Líneas En ese momento, Quebec también facilitó la inscripción de ambos progenitores en las actas de nacimiento de las parejas del mismo sexo, aunque para entonces estaba claro que los tribunales exigirían ese cambio en otros lugares.

Incrementos controvertidos en los Estados Unidos, 1995-2015

La historia en los Estados Unidos es diferente, en gran medida debido a la persistente oposición al matrimonio entre personas del mismo sexo, que llevó a la aprobación de la Ley federal de defensa del matrimonio en 1996 y a la prohibición constitucional del reconocimiento del matrimonio entre personas del mismo sexo en más de la mitad de los estados a finales de 2006. Esto, junto con la movilización política y jurídica dirigida específicamente a la crianza de las lesbianas, los gays y los transexuales, impediría el tipo de “despegue” en las medidas de reconocimiento de las relaciones entre personas del mismo sexo que se había producido en el Canadá.

No obstante, los logros judiciales y legislativos en una u otra esfera de la crianza de los hijos continuaron su constante difusión en todos los estados. Entre 1999 y 2007, precisamente cuando se estaban aprobando los referendos sobre el matrimonio antigay, el número de estados que reconocían la adopción por un segundo progenitor había aumentado a nueve, y los demandantes habían obtenido el apoyo de los tribunales de apelación en al menos partes de otros quince estados. A mediados del segundo decenio del siglo XXI, la legislación sobre el matrimonio o la unión civil estaba garantizada en cerca del 40% de los estados de los Estados Unidos, y en varios estados más se estaban aprobando adopciones de segundos padres para parejas del mismo sexo. La aceptación de las adopciones conjuntas se estaba generalizando y los tribunales también se inclinaban por considerar que los derechos de los padres formalizados en un estado eran transferibles a otros estados.

En varios estados, los jueces conservadores y los opositores políticos lograron reforzar las barreras existentes a las demandas de los padres LGBT o crearon otras nuevas. Aunque la prohibición explícita de la adopción individual de gays y lesbianas en Florida fue revocada en 2010, varios estados consolidaron las barreras, especialmente a las adopciones conjuntas, y otros estados estaban considerando la posibilidad de ampliar legislativamente el derecho a la discriminación por motivos religiosos. Esto estaba creando esencialmente dos campos: una lista en constante aumento de estados que avanzaban hacia el reconocimiento integral de los derechos de los padres LGBT y un grupo de estados en los que los conservadores hacían todo lo posible por impedir dicho reconocimiento.

Acceso al matrimonio en los Estados Unidos desde todos los países

El fallo de la Corte Suprema de 2015 en el caso Obergefell v. Hodges fue una ganancia extremadamente significativa para los derechos de matrimonio de lesbianas y gays en todo Estados Unidos, y en el proceso eliminó la mayoría de las barreras formales para la paternidad de lesbianas y gays. De hecho, la opinión mayoritaria citó explícitamente la paternidad en apoyo de su punto de vista, proporcionando munición a los futuros demandantes de paternidad que impugnen las barreras a nivel estatal. Los intentos de limitar la adopción conjunta a las parejas del sexo opuesto ya estaban cayendo ante las impugnaciones de los tribunales, y ahora es casi seguro que sufrirán ese destino.

Sin embargo, no se eliminaron las oportunidades de aplicar políticas y prácticas discriminatorias.Entre las Líneas En un país en el que los derechos de los homosexuales, lesbianas, bisexuales y transexuales en general -y los que afectan a los niños en particular- siguen siendo tan políticamente impugnados, los prejuicios siguen siendo poderosos puntos de entrada.

Pormenores

Las agencias de adopción siguen ejerciendo una discreción que puede poner en desventaja a las personas consideradas menos idóneas para la crianza de los hijos.

Más Información

Los opositores legislativos de varios estados han promulgado o propuesto leyes de “libertad religiosa” que permiten a los proveedores de servicios discriminar, y todavía no está claro cuánto margen de maniobra dará la Corte Suprema de los Estados Unidos para estas exenciones religiosas, incluso después de su apoyo a una exención religiosa en el caso Masterpiece Cakeshop contra la Comisión de Derechos Civiles de Colorado (2018). Los casos de custodia que enfrentan a parejas del mismo sexo ahora separadas entre sí proporcionan a los jueces un margen considerable en la interpretación del interés superior del niño.

Basado en la experiencia de varios autores, mis opiniones, perspectivas y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros lugares de esta plataforma, respecto a las características en 2026 o antes, y el futuro de esta cuestión):

En el Canadá también hay margen para los prejuicios, pero la importante reducción de la movilización política en torno a las cuestiones familiares de los homosexuales, lesbianas, bisexuales y transexuales, y los procesos relativamente poco politizados de nombramiento judicial, parecen haber reducido el margen para ello. Sigue habiendo incertidumbre sobre la forma en que se adjudicarán los casos de paternidad trans, aunque las cuestiones de identidad de género se han politizado menos intensamente en el Canadá que en los Estados Unidos.

Reproducción asistida

La presunción de parentesco es prácticamente universal en el tratamiento de los niños nacidos mediante reproducción asistida de parejas casadas, y casi tan automática en el caso de parejas cohabitantes del sexo opuesto, incluso más en el Canadá que en los Estados Unidos. Véase más sobre reproducción asistida en Norteamérica.

Adopciones en el extranjero

Las políticas de los países extranjeros (referido a las personas, los migrantes, personas que se desplazan fuera de su lugar de residencia habitual, ya sea dentro de un país o a través de una frontera internacional, de forma temporal o permanente, y por diversas razones) en materia de adopciones internacionales tienen un profundo efecto en las minorías sexuales, porque esas parejas tienen muchas más probabilidades que las heterosexuales de limitarse a esa opción. (Tal vez sea de interés más investigación sobre el concepto). El aumento de la atención a las prácticas de adopción no éticas, plasmado en el Convenio de La Haya de 1993 sobre la adopción internacional, llevó a una reducción general de esas adopciones en las décadas siguientes.Si, Pero: Pero la propagación del matrimonio entre personas del mismo sexo también condujo a un endurecimiento de las restricciones específicamente para los solicitantes gays y lesbianas por parte de la mayoría de los países a los que las parejas y personas de minorías sexuales acudieron para obtener opciones.Entre las Líneas En 2013, por ejemplo, Rusia impuso restricciones a los solicitantes en todos los países que reconocían ese tipo de matrimonio, algo que ya habían hecho muchos otros países. Esto ocurre en un contexto en que las adopciones nacionales son difíciles de organizar para todos los individuos y parejas, excepto para los niños que han sido difíciles de colocar.

Conclusión

Aunque había unos pocos estados de los Estados Unidos en los que se habían adoptado medidas pioneras para apoyar las demandas de los padres lesbianas y homosexuales, la legislación y las políticas públicas canadienses se adelantaron a las de los Estados Unidos y otros países. Mientras tanto, sin embargo, lejos del centro de atención de la batalla sobre el matrimonio entre personas del mismo sexo, hubo un crecimiento constante del número de estados de los Estados Unidos en los que se reconocían los derechos de los padres. El año 2015 supuso un importante paso adelante, pero ya se habían sentado muchas bases. Una minoría decreciente de estados se ha resistido a ese cambio y, en algunos casos, incluso se intentó agudizar las restricciones a los derechos parentales de los demandantes de minorías sexuales.

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En ambos países, los padres de las minorías sexuales siguen enfrentándose a graves barreras, más formidables para los hombres homosexuales que para las lesbianas y aún más para las personas trans y para aquellos cuya situación socioeconómica o cuyas relaciones no se ajustan a lo que parece ser normal en condiciones de seguridad. También para muchos, las barreras a la adopción internacional o los costos (o costes, como se emplea mayoritariamente en España) asociados a la reproducción asistida son simplemente demasiado elevados. Dicho esto, la determinación de las personas y parejas LGBT de tener hijos y hacer valer su derecho a ser reconocidos como padres ha tenido un profundo impacto en la legislación y la política pública de los Estados Unidos y el Canadá.

Datos verificados por: Marck

Recursos

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Véase También

Adopción y Subrogación en Europa; Adopción, Crianza y Subrogación (Internacional); Ley de Defensa del Matrimonio (1996); Ley de Familia en Asia; Maternidad y Adopción de Lesbianas en América Latina

Recursos

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Notas

1. Palabras para la Igualdad. Biblioteca Básica Vecinal

Véase También

• Derechos humanos de las mujeres
• Políticas de control de la Natalidad
• Salud reproductiva
• Derechos Sexuales
• Agresiones Sexuales
• Abusos Sexuales
• Derechos de la Mujer
• Igualdad de Género
• Discriminación Múltiple
• Mujer
• Derechos de la mujer
• Activismo femenino
• Feminismo
• Educación sexual
• Salud sexual
• Salud reproductiva
• Control de la población
• Federación Internacional de Planificación Familiar (IPPF)
• Métodos anticonceptivos
• Anticonceptivos de emergencia
• Proelección
• Tratamiento jurídico del aborto
• Reproducción asistida
• Reproducción asistida en el cristianismo
• Reproducción asistida en el judaísmo
• Reproducción asistida en el islamismo
• Aborto

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