Fundaciones en Derecho Civil

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Puede ser de utilidad también lo siguiente:

Fundaciones en Derecho Civil: la Fundación Europea

1. Definición
La Fundación Europea no se ha introducido hasta ahora. Sin embargo, existen propuestas para establecer la Fundación Europea como una forma jurídica europea supranacional adicional y opcional que tendría personalidad jurídica y existiría para promover un fin específico con sus activos.

Hasta la fecha, existen otras tres formas jurídicas europeas supranacionales: la Agrupación Europea de Interés Económico (AEIE), introducida en 1985; la Sociedad Europea (Societas Europaea), introducida en 2001; y la Cooperativa Europea (Societas Cooperativa Europaea). Además, existen planes para introducir una Sociedad Privada Europea (Societas Europaea Privata). Hubo otra iniciativa para introducir una Asociación Europea (AE) a principios de los años 90, pero esta propuesta se retiró en 2005.

2. Desarrollo del debate
Desde el cambio de milenio ha habido iniciativas tanto en el estudio como en la práctica para introducir una Fundación Europea como forma opcional supranacional adicional. Arraigada primero con varias publicaciones comparativas de autoría sobre el derecho de fundaciones, así como con la recopilación de datos empíricos sobre fundaciones, la idea de introducir la Fundación Europea fue apoyada por el Centro Europeo de Fundaciones (CEF) -la asociación europea de fundaciones-, así como por varias fundaciones nacionales importantes. Los esfuerzos de juristas y profesionales culminaron en un proyecto académico coordinado por el Instituto Max Planck de Derecho Privado Comparado e Internacional de Hamburgo. Basándose en la participación de 25 expertos jurídicos en los campos del derecho de fundaciones y del derecho fiscal procedentes de 13 países, el proyecto publicó un borrador para un Estatuto de la Fundación Europea, publicación que se completó con amplios comentarios y análisis comparativos.

Mientras tanto, la idea de una Fundación Europea también fue considerada por el Grupo de Alto Nivel de Expertos en Derecho de Sociedades creado por la Comisión Europea en septiembre de 2001 para hacer recomendaciones sobre un marco normativo moderno en la UE para el derecho de sociedades. Según el informe final del Grupo de Alto Nivel, una Fundación Europea es, junto con la Sociedad Anónima Europea, digna de consideración, pero no debe asumir prioridad a corto o medio plazo, porque no es imprescindible para la realización de actividades transfronterizas. En particular, el Grupo señaló que deben tenerse en cuenta las diferencias nacionales en el derecho de fundaciones, siendo estas variaciones mayores en el derecho de fundaciones de los Estados miembros que en el derecho de sociedades. Al presentar sus conclusiones, el Grupo de Alto Nivel se refirió también a los resultados de una encuesta realizada en relación con su informe provisional, en la que, entre otros puntos de la encuesta, se preguntaba si debía introducirse una fundación europea y si era deseable la armonización de las legislaciones nacionales sobre fundaciones. Aunque una gran mayoría de los encuestados respondió negativamente a ambas preguntas, un análisis más profundo mostró que las respuestas procedentes del sector de las fundaciones apoyaban la introducción de una Fundación Europea aunque rechazaban la armonización.

En 2003, la Comisión Europea recogió la sugerencia de una Fundación Europea en su Plan de Acción para Modernizar el Derecho de Sociedades y Mejorar la Gobernanza Empresarial en la Unión Europea (COM (2003) 284 final de 21 de mayo de 2003): “Por lo que respecta a la posible elaboración de una propuesta de Reglamento para una Fundación Europea, antes de decidirse a presentar una propuesta, la Comisión tiene la intención de poner en marcha un estudio destinado a evaluar en profundidad la viabilidad de dicho Estatuto. Dicha evaluación deberá tener en cuenta las enseñanzas que se extraigan de la adopción y utilización de los demás Estatutos europeos, por lo que lo mejor será que tenga lugar a medio plazo”.

Desde diciembre de 2005 hasta marzo de 2006, la Dirección General de Mercado Interior llevó a cabo otra “Consulta pública sobre las futuras prioridades del Plan de Acción para la Modernización del Derecho de Sociedades y la Gobernanza Empresarial”, en la que también se preguntaba si sería útil realizar un examen sobre la viabilidad de un Estatuto Fundacional Europeo (pregunta 13). Según los resultados publicados de la consulta, 71 de las 217 propuestas (el 32,72%) fueron emitidas por fundaciones de los Estados miembros y abordaban únicamente la pregunta 13, respondiendo todas ellas afirmativamente.

En la primavera de 2007 se convocó una licitación para el estudio de viabilidad de un Estatuto de la Fundación Europea. El Instituto Max Planck de Derecho Privado Comparado e Internacional de Hamburgo y la Universidad de Heidelberg en Alemania (en particular el Centro de Inversión e Investigación Social (CSI) y la Facultad de Derecho) se presentaron como consorcio y finalmente consiguieron la licitación. El consorcio comenzó su trabajo en otoño de 2007 y terminó el estudio en noviembre de 2008; el texto se publicó en Internet en febrero de 2009.

3. La Fundación Europea como medio para superar las barreras nacionales a las actividades transfronterizas
El objetivo de la Fundación Europea es superar las barreras nacionales que obstaculizan las actividades transfronterizas. Uno se encuentra con barreras legales a las actividades transfronterizas de las fundaciones de los Estados miembros en el derecho civil y, especialmente, en el derecho fiscal (es decir, beneficios fiscales disponibles sólo para las fundaciones nacionales de utilidad pública y no para las fundaciones extranjeras de utilidad pública). Como en el caso del derecho de sociedades, algunas de las barreras ya pueden superarse, pero de ello se derivan costes de cumplimiento que a menudo serán más elevados de lo que serían en el derecho de sociedades, dado que los entornos jurídico e institucional varían (entre otras razones, el derecho de fundaciones y el derecho fiscal de los Estados miembros parecen entrañar una mayor inseguridad jurídica debido a la escasez de jurisprudencia y al menor número de abogados especializados, y también porque los miembros de los patronatos de las fundaciones a menudo tendrán menos experiencia en asuntos jurídicos).

a) Barreras del derecho civil
Con respecto a las normas de derecho civil, el traslado de la sede de una fundación de un Estado miembro a otro no parece estar contemplado por la ley y, como cuestión práctica, es irrealizable. Hasta la fecha, no se ha informado de ningún caso de (intento de) traslado, por lo que no queda muy claro si tales traslados no se perciben como necesarios o si su insuperabilidad ha resultado ser una restricción definitiva. Los procedimientos de reconocimiento previstos por las leyes de algunos Estados miembros plantean obstáculos menos significativos, si es que existen.

Sin embargo, especialmente en lo que respecta a los procedimientos de reconocimiento, se puede argumentar de forma convincente que la jurisprudencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas sobre las empresas extranjeras (libertad de establecimiento) debería ampliarse a las fundaciones (así como a las asociaciones) que se dedican a actividades empresariales. En consecuencia, exactamente aquellas fundaciones que no cumplan los requisitos de la legislación nacional sobre fundaciones podrían invocar la libertad de establecimiento y -salvo casos de abuso- atraer actividades al Estado miembro de destino.

b) Barreras del derecho fiscal
Dado que las disposiciones de la legislación fiscal de casi todos los Estados miembros conceden beneficios fiscales a las organizaciones nacionales, las fundaciones que pretenden sortear este obstáculo han optado por utilizar “redes” de “organizaciones hermanas” (normalmente asociaciones sin ánimo de lucro o fundaciones de utilidad pública) que se encuentran en los distintos países en los que se buscan beneficios fiscales. Sin embargo, el esfuerzo burocrático asociado a estas cooperaciones transfronterizas puede resultar bastante desalentador.

Hasta cierto punto, el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas ha paliado las barreras existentes en materia de derecho fiscal con sus sentencias en los asuntos Stauffer (asunto C-386/04 del TJCE, Rec. 2006, p. I-8203) y Persche (asunto C-318/07 del TJCE, Rec. 2009, p. I-359). Sobre la base de las libertades fundamentales (especialmente la libre circulación de capitales, que engloba las donaciones), el TJCE ha prohibido las disposiciones fiscales discriminatorias en lo que respecta a las actividades de utilidad pública (discriminación (general)). En consecuencia, las disposiciones nacionales no pueden discriminar a las fundaciones de los Estados miembros que -aparte de su sede- cumplirían de otro modo los requisitos previos de la legislación nacional que determinan un trato favorable en relación con la realización de actividades de utilidad pública (fundación).

Al mismo tiempo, la aplicación de este principio de no discriminación se complica en la actualidad por la prueba de comparabilidad que debe realizarse en cada caso para determinar si la fundación extranjera (u otra organización sin ánimo de lucro) también satisface las disposiciones nacionales que determinan la condición de utilidad pública. Esta indagación puede resultar especialmente exigente: aunque las investigaciones actuales sugieren que los requisitos previos para obtener el estatus de utilidad pública son sorprendentemente similares en los Estados miembros en cuanto a su contenido general, existen diferencias respecto a los requisitos individuales y en cuanto a la terminología y la estructura. Además, estas diferencias pueden verse agravadas por el hecho de que las disposiciones legales suelen formularse de forma amplia y deben interpretarse a la luz de las normas de autorización aplicadas por los organismos financieros, así como de la jurisprudencia de la jurisdicción nacional en cuestión. La determinación individual de si una fundación extranjera cumple o no (ya no) los requisitos de una fundación nacional puede resultar extremadamente difícil, sobre todo porque esta determinación no la realiza el TJCE, sino los tribunales nacionales o las autoridades financieras.

La Fundación Europea representa uno de los medios posibles para superar esta barrera aún existente y prácticamente significativa, un obstáculo que el TJCE sólo puede aliviar de otro modo hasta cierto punto. Así, una solución ambiciosa pero concebible consistiría en formular el Estatuto de la Fundación Europea de tal manera que una Fundación Europea cumpliera por definición los requisitos de la legislación fiscal de todos los Estados miembros (o al menos de los especialmente significativos), con el resultado de que se pudiera disfrutar de beneficios fiscales en todos los Estados miembros contabilizados sobre la base de la norma de no discriminación ya desarrollada por el TJCE. Incluso si no se diera este paso, parecería probable que los Estados miembros concedieran más fácilmente beneficios fiscales a una fundación europea que a una entidad jurídica extranjera desconocida.

4. Principales conclusiones del estudio de viabilidad sobre un Estatuto de la Fundación Europea
Los autores del estudio de viabilidad sobre un Estatuto de la Fundación Europea apoyan la introducción de un Estatuto de la Fundación Europea, que debería limitarse a la promoción de fines de utilidad pública. Esta propuesta se basa en las siguientes conclusiones

(1) El sector de las fundaciones europeas es una fuerza económica importante. Teniendo en cuenta todas las incertidumbres estadísticas y los problemas de validez, se calcula que el sector de las fundaciones europeas tiene unos activos de entre 350.000 y 1.000.000 millones de euros y unos gastos anuales de entre 83.000 y 150.000 millones de euros.

(2) La fundación de utilidad pública es el único tipo de fundación aceptado en todos los Estados miembros y, en la práctica, las fundaciones de utilidad pública son el tipo de fundación más importante.

Basado en la experiencia de varios autores, mis opiniones, perspectivas y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros lugares de esta plataforma, respecto a las características en 2026 o antes, y el futuro de esta cuestión):

(3) En los 27 Estados miembros se pueden encontrar diferencias normativas considerables. Sin embargo, en lo que respecta a las fundaciones de utilidad pública también existen importantes similitudes que, en conjunto, son más sustanciales que las diferencias restantes.

(4) Tanto en lo que respecta al derecho civil como al derecho fiscal, las actividades transfronterizas de las fundaciones de los Estados miembros están sujetas a barreras legales. Al igual que en el derecho de sociedades, la mayoría de las barreras pueden superarse, pero resultan costes de cumplimiento que a menudo serán más elevados de lo que serían en el derecho de sociedades.

(5) El coste calculable de las barreras a las actividades transfronterizas de las fundaciones europeas oscila entre unos 90.000.000 y 101.700.000 euros anuales. Además, existen costes incalculables (costes de traslado de sede de la fundación, costes de reduplicación, costes psicológicos, costes de fracaso, etc.) que son sin duda más elevados.

(6) Surgen cinco opciones políticas para abordar las barreras transfronterizas y estimular así las actividades de las fundaciones. Estas opciones políticas difieren sustancialmente en cuanto a sus efectos sobre los costes, así como en sus implicaciones legislativas y administrativas. Al comparar los distintos modelos, el Estatuto de la Fundación Europea parece ser la opción política preferible.

(Además de la reducción de los costes de las actividades transfronterizas, un Estatuto de la Fundación Europea podría tener otros efectos positivos en la gobernanza general de las fundaciones y los patronatos; en el comportamiento de los donantes; en el sector empresarial; y en la economía europea, especialmente en el ámbito de la investigación y el desarrollo (I+D).

5. Perspectivas
La cuestión de si se creará una fundación europea y, en caso afirmativo, de qué forma, sigue abierta. La Comisión Europea ha decidido iniciar el proceso de evaluación de impacto que debe realizar antes de presentar cualquier nueva propuesta legislativa para su aprobación por las instituciones de la UE. La evaluación de impacto pretende analizar la iniciativa propuesta, sus objetivos y sus posibles repercusiones en los ámbitos económico, medioambiental y social. El resultado de este análisis se espera en un futuro próximo.

Revisor de hechos: Schmidt

Fundaciones en Derecho Civil: Consideraciones Generales

Recursos

Véase También

• Derecho civil
• Derecho de las obligaciones
• Responsabilidad
• Minoría de edad civil
• Capacidad jurídica
• Mayoría de edad civil
• Estatuto jurídico
• Derecho (doctrina de) a la privacidad
• Códigos civiles
• Derecho de las obligaciones
• Relaciones fiduciarias
• (Derecho de) fideicomisos
• Derecho de propiedad
• Derecho de sucesiones

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