Protección del Patrimonio

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Visualización Jerárquica de Protección del Patrimonio

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La protección del patrimonio suele emplearse, con distinto sentido, a distintas áreas: a la protección de la cultura, edificios y lugares históricos, a la protección que otorgan algunos seguros, y a la protección de activos en la planificación sucesoria e inter-vivos.

Planificación de la Protección del Patrimonio con Sociedades

Como ejemplo, esta sección analiza la planificación de la protección de patrimonio o activos con sociedades de responsabilidad limitada (LLCs). En especial, se examina utilizar una LLC familiar para la planificación del patrimonio.

Planificación de la Protección del Patrimonio con LLCs

Al consultar con un cliente sobre la constitución de una sociedad de responsabilidad limitada (LLC) por motivos empresariales y fiscales, es habitual abordar la cuestión de la protección de activos. El objetivo básico de los compromisos de protección de activos es transferir activos para reducir o eliminar cualquier exposición a responsabilidades en conjunción con el plan de sucesión del cliente u otras preocupaciones financieras. Hay que tener cuidado de evitar las transferencias destinadas específicamente a evitar a los acreedores, que pueden considerarse fraudulentas.

Los abogados suelen estar en una posición excelente para identificar la necesidad de una estrategia de protección de activos y recomendar posibles métodos de aplicación. Por ejemplo, sugerir la constitución de una LLC antes de que un cliente adquiera una parcela de inmuebles comerciales puede protegerle de la exposición a responsabilidades. El profesional también puede sugerir que el cliente reestructure sus participaciones existentes para proteger sus activos.

Precaución: Reestructurar las tenencias de activos existentes de un cliente con fines de protección de activos tiene muchas implicaciones legales que deben considerarse con la ayuda de un abogado experimentado. En general, una transferencia de activos a una LLC protege los activos de los acreedores del miembro de la LLC. Sin embargo, los acreedores de un miembro pueden obtener una orden de cobro contra la participación del miembro y adquirir el derecho a recibir los beneficios, pérdidas y distribuciones a los que el miembro tendría derecho de otro modo. Sin embargo, el acreedor no tiene derecho a participar en la gestión de la LLC, incluido el derecho a forzar una distribución. Esto puede poner al acreedor en una posición difícil, ya que se le puede asignar la parte de los ingresos imponibles de la LLC correspondiente al miembro deudor, pero no recibir ninguna distribución para pagar los impuestos sobre la renta debidos por esos ingresos.

Transferencias fraudulentas

Cualquier plan de protección de activos debe considerar la posible aplicación de las leyes de transferencias fraudulentas. El objetivo de estas leyes es impedir que los deudores transfieran activos con el propósito principal de defraudar a los acreedores. Si un tribunal determina que una transferencia de activos es fraudulenta, la transferencia será anulada, exponiendo el activo a la reclamación de un acreedor.
Las leyes sobre transferencias fraudulentas varían de un estado a otro y también se contemplan en el Código Concursal de EE.UU. y en el Código de Rentas Internas.

Tres preguntas comunes consideradas por la mayoría de las jurisdicciones al aplicar las leyes de transferencia fraudulenta son:

▷ En este Día de 26 Abril (1937): Bombardeo de Guernica

Durante la guerra civil española, la Legión Cóndor de la fuerza aérea alemana, que apoyaba a los “nacionalistas” sublevados, bombardeó la ciudad vasca de Guernica, un acontecimiento conmemorado en el cuadro “Guernica” de Pablo Picasso, en varias películas y en numerosos libros y estudios. Véase más acerca de los efectos y consecuencias de esa guerra. Y hace 38 años se produjo el accidente nuclear de Chernóbil. En la madrugada del 26 de abril de 1986 se produjo una devastadora catástrofe medioambiental cuando una explosión y un incendio en la central nuclear de Chernóbil (Ucrania) liberaron grandes cantidades de material radiactivo a la atmósfera. Los efectos se notaron incluso en Alemania.

• ¿Tenía el cedente la intención de obstaculizar, retrasar o defraudar a un acreedor en el momento en que se realizó la transferencia?
• ¿Era solvente el cedente en el momento de la transferencia?
• ¿Se realizó la transferencia a cambio de una contraprestación razonablemente equivalente?

Al formular planes de protección de activos que impliquen la transferencia de activos, los profesionales deben considerar objetivamente una posible impugnación desde el punto de vista de los acreedores del cliente. El propósito empresarial de la transferencia debe documentarse para demostrar que el cedente no tenía la intención (real o constructiva) de defraudar a un acreedor. La evaluación de la intención del cedente se basa en los hechos y circunstancias en el momento de la transferencia.

Aunque las leyes sobre transferencias fraudulentas varían de una jurisdicción a otra, los indicios de intención fraudulenta (comúnmente llamados indicios de fraude) incluyen:

• Retener el control o la posesión de la propiedad transferida;
• Ocultar la transferencia;
• Transferir los bienes después de iniciado el litigio o bajo amenaza de litigio;
• Transferir sustancialmente todos los activos del cliente;
• Recibir una contraprestación inadecuada del cesionario; y
• Transferir activos por un importe que provoque la insolvencia del cedente en el momento de la transferencia o poco después.

Los profesionales deben preparar un análisis de solvencia detallado al inicio de un encargo de protección de activos para documentar la situación financiera de su cliente antes de cualquier transferencia de activos. Se trata de un paso importante porque la insolvencia del transmitente en el momento de una transmisión de activos (o poco después) es un indicio importante de intención fraudulenta. La Ley Uniforme de Transferencias Fraudulentas (UFTA) y la Ley Uniforme de Transferencias Fraudulentas (UFCA) proporcionan definiciones similares de insolvencia.

Ambas leyes consideran insolventes a los cedentes si sus deudas superan el valor justo de mercado de sus activos y excluyen cualquier activo que esté exento de las reclamaciones de los acreedores a la hora de determinar la solvencia. Según la UFTA, se presume que un deudor es insolvente si no puede pagar sus deudas a su vencimiento. Ambas leyes tienen en cuenta los pasivos contingentes; sin embargo, la UFCA los considera a su valor nominal. Según la UFTA, los pasivos contingentes se consideran por el importe por el que es más probable que se liquiden. La disposición de la UFTA beneficia generalmente a los deudores. Sin embargo, debido a la falta de orientación, hay que tener cuidado a la hora de documentar el cálculo de los pasivos descontados.

Precaución: Un profesional que recomiende una transferencia fraudulenta puede estar sujeto a sanciones legales y/o puede estar violando la ética profesional. Los profesionales no deben atraer la formulación de planes de protección de activos a menos que tengan un conocimiento suficiente de la ley subyacente. Además, debería consultarse a un abogado con experiencia en este ámbito.

Protección de la residencia principal

Desde el punto de vista de la protección de activos, el uso de una LLC para poseer una residencia personal puede proporcionar una protección de responsabilidad superior al típico título de arrendatario por la totalidad que suelen utilizar las personas casadas para poseer una residencia personal. Una persona soltera tendría claramente una protección adicional en comparación con la propiedad individual.

La planificación básica del patrimonio para individuos casados generalmente requiere la segregación de los activos con el fin de maximizar el uso de la cantidad de crédito unificado de cada persona. El uso de una LLC facilita la fragmentación de la propiedad de una residencia personal sin aumentar la exposición a posibles responsabilidades.

Aunque parece que el uso de una LLC para mantener una residencia personal puede ofrecer una serie de ventajas al propietario o propietarios, es importante tener en cuenta que el IRS ha adoptado la postura de que el período de tiempo que una residencia personal esté en manos de una sociedad (incluida una LLC) no se considerará un período de propiedad personal según las normas de exclusión de ganancias del art. 121 (Letter Ruling 200119014, que revoca la Letter Ruling 200004022). En consecuencia, los profesionales deben analizar detenidamente las posiciones fiscales de los propietarios antes de colocar una residencia personal en una LLC de varios miembros.

Fideicomisos de Alaska y Delaware

Alaska y Delaware ofrecen una alternativa nacional a la protección de activos en el extranjero. (Muchos otros estados tienen disposiciones similares.) El fideicomiso de protección de activos de Alaska puede proporcionar distribuciones al otorgante (como beneficiario) a discreción del fideicomisario sin exponer el fideicomiso a reclamaciones de los acreedores del otorgante. La ley de Delaware extiende la protección contra el derroche a un fideicomiso irrevocable del que el otorgante sigue siendo beneficiario discrecional, siempre que el fideicomisario no sea ni el otorgante ni una parte relacionada o subordinada.

La Ley de fideicomisos de Alaska no impide que un acreedor anule una transferencia a un fideicomiso de protección de activos por motivos de fraude. Sin embargo, sí proporciona una protección sustancial frente a las reclamaciones de ciertos acreedores del otorgante. Este nivel de protección para los fideicomisos autoliquidados es poco frecuente en Estados Unidos. (Además de proporcionar protección a los activos, el estatuto de Alaska permite a las personas realizar donaciones completas a efectos del impuesto sobre el patrimonio sin dejar de ser beneficiario elegible del fideicomiso).

Cuestiones de ejecución relacionadas con los fideicomisos de Alaska y Delaware

Aunque los fideicomisos de Alaska y Delaware proporcionan una mejor protección que los fideicomisos regidos por las leyes de otros estados sin disposiciones similares, pueden surgir varios problemas de aplicación importantes.

En general, la Cláusula de Plena Fe y Crédito de la Constitución de EE.UU. exige que los tribunales estatales reconozcan las sentencias de los tribunales de otros estados. En consecuencia, un demandante que pretenda anular una transferencia a un fideicomiso de Alaska puede demandar en un estado favorable a los acreedores. Una vez obtenida una sentencia, ésta puede ser llevada ante un tribunal de Alaska únicamente a efectos de ejecución; el fondo del asunto no volvería a ser juzgado.

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Observación

Por lo general, la ley que rige el fideicomiso (es decir, la ley de Alaska en el caso de un fideicomiso de Alaska) se aplica en los litigios relacionados con el fideicomiso, incluso si la disputa se está juzgando en otro estado. En consecuencia, los defensores del uso de este tipo de fideicomisos argumentan que las leyes estatales protegerán los activos del fideicomiso incluso si las disputas se están juzgando en otros estados.

Sin embargo, existen excepciones a la regla general de que un tribunal debe aplicar la ley que rige el fideicomiso. Una de esas excepciones se produce cuando la ley que rige el fideicomiso viola el orden público del estado en el que tiene lugar el litigio. La mayoría de los estados tienen leyes que invalidan expresamente las cláusulas de fideicomiso de derroche autoliquidado. En muchos estados, parece que los tribunales no tendrían mucho problema en ignorar las leyes de fideicomisos spendthrift autoliquidados de Alaska y Delaware por ser contrarias al orden público.

Basado en la experiencia de varios autores, mis opiniones y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros lugares de esta plataforma, respecto a las características y el futuro de esta cuestión):

Los fideicomisos de Alaska y Delaware también deben lidiar con cuestiones constitucionales derivadas de la Cláusula de Supremacía, que generalmente establece que los estatutos estatales que contradicen una ley federal no son válidos. Por ejemplo, es probable que un tribunal concursal (federal) intente embargar los activos mantenidos en uno de estos tipos de fideicomisos. Además, otras leyes estatales (como la Ley Uniforme de Ejecución de Sentencias Extranjeras) pueden contradecir los estatutos del fideicomiso, lo que plantea dudas sobre si se aplicarán los estatutos del fideicomiso.

Sociedades en serie y LLC de Delaware

Delaware y muchos otros estados permiten la creación de “sociedades limitadas en serie” (SLP). Estas normas también se aplican a las LLC clasificadas como sociedades colectivas. Este tipo de sociedad colectiva o LLC puede designar series (o divisiones) separadas dentro de la entidad en las que se pueden segregar los activos y los intereses de propiedad (Código de Delaware §§17-218(a), 18-215(a)). La SLP puede estructurarse para aprovechar las posibilidades de segregación que ofrece el estatuto, permitiendo que cada serie se mantenga como una entidad independiente. Cada serie dentro de la sociedad en serie o LLC puede tener su propio propósito empresarial o de inversión, clases de participación en la propiedad y limitaciones de responsabilidad.

Originalmente, estas disposiciones estaban destinadas a permitir la creación de múltiples fondos de cobertura o series de fondos de inversión similares dentro de una única entidad de derecho estatal. Sin embargo, las SLP pueden utilizarse para cualquier tipo de negocio: intereses inmobiliarios, negocios en funcionamiento o cualquier otro activo. Aunque una SLP se considera una entidad jurídica única a efectos estatales, el tratamiento en el impuesto federal sobre la renta es una zona gris.

En su primera resolución sobre el tratamiento de las LLC en serie (Letter Ruling 200803004), el IRS indicó que una serie separada en una LLC con más de un propietario será tratada como una sociedad separada si no se realiza la elección de ser clasificada como sociedad anónima. Una serie separada con un solo propietario tributará como una entidad no considerada.

Es importante señalar que la sentencia en este caso se basó en una estructura con el siguiente funcionamiento propuesto:

• Cada serie de LLC consistirá en un conjunto separado de activos, pasivos y flujo de ganancias.
• Los accionistas de una serie de LLC sólo podrán participar en los ingresos de esa serie de LLC.
• La participación de los accionistas de una serie de LLC se limitará a los activos de esa serie de LLC en caso de rescate, liquidación o terminación de esa serie de LLC.
• El pago de los gastos, cargos y responsabilidades de una serie de LLC se limitará a los activos de esa serie de LLC.

Además, en el mismo sentido:

• Los acreedores de una serie de LLC estarán limitados a los activos de esa serie de LLC para la recuperación de gastos, cargos y responsabilidades.
• Cada serie de LLC tendrá sus propios objetivos, políticas y restricciones de inversión.
• Las votaciones de los accionistas pueden ser llevadas a cabo por cada serie LLC por separado con respecto a los asuntos que afectan sólo a esa serie LLC en particular.
• Las acciones de cada serie LLC no se negocian, ni se negociarán, en un mercado de valores establecido ni serán cotizadas regularmente por ninguna persona, como un corredor o un agente, que haga un mercado con las acciones.
• Ninguna persona pone ni pondrá regularmente a disposición del público (incluidos clientes o suscriptores) cotizaciones de oferta o demanda con respecto a las acciones ni está dispuesta, ni lo estará, a efectuar operaciones de compra o venta a los precios cotizados por sí misma o en nombre de terceros.
• Ningún accionista tiene, o tendrá, una oportunidad fácilmente disponible, regular y continua de vender o intercambiar las acciones a través de un medio público de obtención o suministro de información de ofertas de compra, venta o intercambio de acciones.

Revisor de hechos: Hearsh, 8

Planificación de la Protección del Patrimonio con LLCs Familiares

Las sociedades de responsabilidad limitada americanas tipo LLC ofrecen flexibilidad a la hora de asignar los derechos sobre los beneficios y el capital, y se utilizan con frecuencia para transferir los ingresos y la revalorización de la propiedad de los contribuyentes de la generación más antigua y de mayor categoría a los hijos y nietos de la categoría más baja. Las LLC familiares se crean mediante la transferencia de bienes de uno o más individuos a la LLC para el beneficio común de los miembros de la familia. Los bienes transferidos se titulan a nombre de la LLC.

Normalmente, los miembros más antiguos de la familia (los padres) transfieren activos a una LLC familiar a cambio de participaciones como miembros, que según los términos del acuerdo de funcionamiento conllevan ciertos derechos, como el control de la gestión y la distribución de ingresos. Esta capitalización inicial de la LLC es generalmente un evento libre de impuestos. A continuación, los intereses de la LLC son regalados o vendidos por los padres a miembros de la familia de menor rango (hijos) o a fideicomisos establecidos en beneficio de los hijos. Una LLC familiar se rige normalmente por unos estatutos redactados por escrito y un acuerdo de funcionamiento por escrito que establece los derechos de los miembros y sus intereses en el capital y los beneficios de la LLC. Las LLC familiares están sujetas a las normas especiales del impuesto sobre la renta del art. 704(e), que rige los intereses de las sociedades creadas por donación.

El aislamiento de todos los propietarios de la responsabilidad y la capacidad de concentrar el poder de gestión en manos de menos de todos los propietarios son coherentes con los objetivos empresariales y fiscales de la mayoría de los propietarios de empresas familiares. Además, una LLC ofrece la posibilidad de modificar el acuerdo de funcionamiento y los estatutos para reflejar los cambios en las relaciones familiares. La formación de una LLC permite a los propietarios de empresas familiares prever la continuación de sus negocios tras el fallecimiento. Normalmente aprovechará las reglas de descuento de valoración y cualquier regla que limite la apreciación del donante en los activos subyacentes.

Estructuración y funcionamiento eficaz de las LLC familiares para la planificación patrimonial

El uso de las LLC familiares puede dar lugar a la exclusión de activos del patrimonio bruto y proporcionar descuentos de valoración debido a las restricciones en el acuerdo de la entidad. Basándose en la jurisprudencia aplicable, un contribuyente que desee disfrutar de estos beneficios debe constituir y operar la entidad cuidadosamente.

Una vez constituida la LLC familiar, es importante supervisar sus operaciones en curso para asegurarse de que se mantiene la integridad de la estructura y la función previstas de la LLC. Los profesionales que aconsejen a sus clientes que transfieran activos a una LLC como parte de un plan patrimonial integral deben asegurarse de que el cliente es consciente de la importancia de atenerse a la forma de la estructura seleccionada.

Si la revisión operativa de una LLC familiar la realiza el profesional, debe ser un encargo independiente con una carta de encargo y responsabilidades separadas. Esto ayudará a garantizar que el cliente no pueda alegar posteriormente que el incumplimiento por parte de la LLC de las normas de la Sec. 2036 se debió a una revisión inadecuada por parte del profesional.

Estos puntos deben supervisarse:

• El cumplimiento debe revisarse con regularidad. El cumplimiento sistemático de los documentos organizativos de la LLC familiar es de vital importancia.
• Deben revisarse las actas de las reuniones de miembros y directivos de la LLC para asegurarse de que se están abordando los fines empresariales no fiscales.
• Mantenga un diálogo con los gerentes de la LLC sobre cualquier transacción financiera propuesta, en particular las transacciones propuestas con el cedente. Asegúrese de que cualquier transacción con partes vinculadas cumple las disposiciones del acuerdo operativo y es comercialmente razonable.
• Revise las distribuciones de efectivo para asegurarse de que se realizan a prorrata y de acuerdo con los términos del acuerdo operativo de la LLC.
• Revise las actas de las reuniones de gerentes y miembros para asegurarse de que documentan la participación de los miembros de la familia y las razones de las decisiones tomadas durante el año.
• Dependiendo de los requisitos de la ley estatal, puede que haya que modificar el acuerdo de funcionamiento por escrito cuando se produzca un cambio en la propiedad. Esto puede incluir cambios en los intereses relativos de propiedad o puede aplicarse sólo a cambios en las identidades de los miembros. En algunos estados, los cambios en la propiedad se comunican en un informe anual que se presenta ante el secretario de estado.

Si el profesional descubre problemas con el funcionamiento de la LLC familiar, los autores recomiendan las siguientes acciones:

• Aborde el problema con los miembros y directivos. Si es necesario, obtenga la aprobación de los miembros no afectados para las acciones necesarias para que la LLC cumpla con sus documentos organizativos.
• Si los documentos organizativos de la LLC son inadecuados o poco claros, los documentos deben ser modificados (por un abogado). Asegúrese de que los miembros y gerentes comprenden la necesidad de cumplir con las disposiciones de los documentos organizativos de forma continuada.
• Recomiende que se entreguen a los miembros copias puntuales de los estados financieros de la LLC, las declaraciones fiscales y demás información financiera y transaccional.
• Si una de las razones empresariales declaradas para la formación de la LLC es la diversificación, revise las inversiones de la LLC para asegurarse de que se está produciendo dicha diversificación.
• En el marco de estos elementos, parece que las LLC familiares siguen ofreciendo la oportunidad de fragmentar la participación en la propiedad de una empresa familiar u otros activos para aplicar descuentos de valoración. Los profesionales pueden ayudar a sus clientes a mirar hacia el futuro y a constituir y estructurar adecuadamente una LLC familiar para preservar el capital reduciendo los impuestos sobre sucesiones y donaciones. Además, los profesionales pueden ayudar a minimizar la oportunidad de una impugnación del IRS restando importancia a los beneficios de los descuentos de valoración en las comunicaciones con el cliente.

Advertencia

Si una LLC familiar revisa su acuerdo operativo para crear participaciones limitadas de los miembros con el fin de evitar el impuesto sobre el trabajo autónomo, puede poner en peligro la disponibilidad de cualquier descuento por valoración debido a la aplicación del art. 2704. Los intereses limitados generalmente están sujetos a restricciones (por ejemplo, derechos de voto o distribuciones) que pueden exceder las restricciones bajo el estatuto de la LLC del estado de formación. Los profesionales deben estar familiarizados con el estatuto de la LLC del estado correspondiente, incluidas las modificaciones recientes, antes de sugerir revisiones del acuerdo de funcionamiento de una LLC.

Revisor de hechos: Johanna, 21

A continuación se examinará el significado.

¿Cómo se define? Concepto de Protección del patrimonio

Véase la definición de Protección del patrimonio en el diccionario.

Características de Protección del patrimonio

Recursos

Traducción de Protección del patrimonio

Inglés: Heritage protection
Francés: Protection du patrimoine
Alemán: Schutz des kulturellen Erbes
Italiano: Protezione del patrimonio
Portugués: Proteção do património
Polaco: Ochrona dziedzictwa kultury

Tesauro de Protección del patrimonio

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Véase También

• Adopción
  • Adopción internacional

• Conservación de monumentos
• Conservación del patrimonio cultural
• Protección del patrimonio cultural
• Restauración del patrimonio
• Salvaguardia del patrimonio cultural

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