El Orden de Sucesión Hereditaria

Este elemento es una expansión del contenido de los cursos y guías de Lawi. Ofrece hechos, comentarios y análisis sobre el orden de sucesión hereditaria. Puede interesar también el contenido sobre:

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El Orden de Sucesión Hereditaria en Europa

El derecho privado de sucesiones regula tres cuestiones jurídicas distintas. Consigue la transferencia de los bienes personales del difunto a las personas que tienen derecho a heredar; prevé el orden de sucesión (sucesión por causa de muerte) y, por último, abarca la administración de los bienes. Por el contrario, el derecho que regula el impuesto de sucesiones y la provisión para las personas dependientes por parte del Estado no entran en el ámbito del derecho privado de sucesiones.

El derecho de sucesiones es algo más que la ley que asigna el patrimonio de una persona a sus sucesores. Todo régimen sucesorio regula también el orden de sucesión. La sucesión testamentaria deja en manos del testador la determinación de un sucesor legal adecuado. Crea un marco jurídico para el ejercicio del derecho a regular los asuntos propios por testamento. La sucesión testamentaria está configurada por la libertad de testar. Sin embargo, los sistemas de derecho sucesorio privado también tienen en cuenta el hecho de que no todas las personas realizan disposiciones mortis causa. Por ello, las normas (subsidiarias) de la sucesión intestada (véase más sobre ello) determinan los miembros de la familia del difunto que tienen derecho a heredar. Están llamados a ser herederos si el difunto no ejerció su libertad de testar.

Sucesión Subsiguiente y Liberalidad Gradual en Europa

1. Concepto, función y origen
La sucesión ulterior es, en particular, un concepto del derecho sucesorio civil conocido, por ejemplo, como fideicommissarische Substitution en Austria, como substitution o libéralité graduelle ou résiduelle en Francia, o como Vor- und Nacherbschaft en Alemania y Suiza. La herramienta de la sucesión ulterior permite al testador designar a un heredero ulterior que deberá obtener la herencia en un momento determinado, o al producirse un determinado acontecimiento, después de que un primer heredero ya haya heredado la herencia del testador. La sucesión subsiguiente debe diferenciarse de la sucesión sustitutiva; la mayoría de las leyes sucesorias permiten al testador designar un heredero sustitutivo para los casos en los que el heredero realmente designado no pueda heredar la herencia, por ejemplo, porque haya fallecido antes que el testador.

La función de la sucesión ulterior es, ante todo, perpetuar la herencia más allá de la primera generación de herederos. Casi todos los sistemas jurídicos familiarizados con el concepto de sucesión ulterior limitan el poder del primer heredero para disponer de la herencia (véase acerca de la posición del primer heredero, más adelante). Por lo tanto, en el caso ideal, la sustancia de la herencia permanece intacta en manos del primer heredero para que posteriormente pueda ser transferida al heredero posterior. Teniendo en cuenta esta función, la sucesión ulterior debe distinguirse de otras instituciones jurídicas -pasadas y presentes- que también permiten al testador perpetuar el patrimonio post mortem. Esto afecta en particular a las fundaciones y a la ejecución testamentaria, pero también a la Familienfideikommiss alemana, al entail de derecho común o a los fideicomisos inter vivos y testamentarios, o al atto di destinazione italiano. Al establecer un Familienfideikommiss -institución que fue abolida durante la primera mitad del siglo XX en Alemania- el fideicomitente creaba un fondo especial mediante una transacción inter vivos o una disposición testamentaria que estaba sujeta a un orden sucesorio especial y de la que no podían disponer los beneficiarios ni terceros. Con efectos comparables, la vinculación de derecho anglosajón permitía a una persona reducir el patrimonio de las generaciones siguientes a un interés vinculado. Hoy en día, también pueden lograrse perpetuidades de bienes similares a las de la sucesión ulterior civil transfiriendo el patrimonio a una fundación o a un fideicomisario, o disponiendo una ejecución testamentaria permanente. Mediante un atto di destinazione, el propietario puede separar ciertas partes de sus bienes (especialmente los inmuebles) y someterlas a un fin determinado (Art 2645ter Codice civile).

La sucesión ulterior civil tiene sus raíces históricas en la sustitución fideicomisaria universal romana (fideicommissum). En el derecho romano, el testador podía imponer al heredero (heres fiduciarius) la obligación de transferir la herencia a una tercera persona en un momento determinado o al producirse un determinado acontecimiento. Esta disposición se ponía en práctica mediante una petición -inicialmente no vinculante, más tarde vinculante- del testador. Tras la transmisión de la herencia por parte del heredero a la tercera persona, ésta sucedía ex lege en la posición del heredero en lo que respecta a los derechos sucesorios frente a terceros y a las responsabilidades de la herencia. También en el ius commune la sustitución fideicomisaria siguió construyéndose como un legado, no como una verdadera herencia del heredero posterior, aunque asegurada por una prohibición de transferir la herencia que se dirigía contra el primer heredero. No fue hasta el Allgemeines Landrecht für die preußischen Staaten y el Allgemeines Bürgerliches Gesetzbuch austriaco que se “racionalizó” la sustitución fideicomisaria (Theodor Kipp, Helmut Coing) y se convirtió al heredero posterior en un auténtico heredero del testador.

2. Limitaciones de la sucesión ulterior
La sucesión ulterior está sujeta a las restricciones generales a la libertad de testar, especialmente a las limitaciones creadas por las normas sobre herederos forzosos o instituciones equivalentes (véase el artículo 2306 del Bürgerliches Gesetzbuch (BGB); el artículo 1054(1) del Código civil francés; el artículo 782 del Código civil español, véase también porción forzosa), y a los límites del orden público (véase nulidad). Además, la sucesión posterior está restringida en la mayoría de las jurisdicciones por límites especiales con el fin de evitar una perpetuidad indeseable de los bienes. Se supone que el testador no puede perpetuar los bienes a lo largo de varias generaciones nombrando una serie infinita de herederos ulteriores. El escepticismo ante las perpetuidades ilimitadas tiene, por un lado, una dimensión política: el derecho privado no debe fomentar la concentración del poder económico en una sola mano; por ello, no es de extrañar que, sobre todo en tiempos de revolución, las limitaciones a la sucesión ulterior estuvieran especialmente de moda. Por otro lado, las consecuencias económicas de que la sucesión ulterior conlleve bienes pueden ser perjudiciales, teniendo en cuenta que, por ejemplo, se puede excluir el uso más eficaz de los bienes por parte de los herederos. Además, la regla de la “mano muerta” -facilitada por instituciones como la sucesión ulterior- contradice tradicionalmente las opiniones libertarias.

La limitación más severa a las sucesiones subsiguientes es sin duda su prohibición total, una solución que, sin embargo, ha perdido popularidad entre los sistemas jurídicos. En el espíritu igualitario de la Revolución Francesa, el Código civil francés no sólo debilitó la perpetuidad de los bienes mediante la ejecución testamentaria sino que, lo que es más importante, la versión original del Art 896 Código civil, en principio, prohibía totalmente la sucesión ulterior (‘Les substitutions sont prohibées’). Sólo excepcionalmente se reconocía la sucesión ulterior. Un enfoque tan escéptico puede encontrarse todavía en otros ordenamientos jurídicos, en particular en aquellos influidos por el Código civil tradicional (por ejemplo, los arts. 896 y ss., 1048 y ss. del Código civil belga y luxemburgués; el art. 21(2) de la Ley de sucesiones búlgara; el art. 645 del Código civil húngaro; el art. 692 del Codice civile; el art. 79(3) de la Ley de sucesiones eslovena). Sin embargo, el derecho sucesorio francés actual ha abandonado su posición restrictiva tradicional. Una disposición del testador que obligue al beneficiario de una donación a conservarla para transferirla posteriormente a un tercero se reconoce si la ley lo permite (Art 896 Código civil). Las disposiciones que permiten ampliamente la sucesión ulterior se encuentran ahora en los Arts 1048 y siguientes Código civil en su nueva versión.

La mayoría de los sistemas jurídicos limitan la sucesión ulterior mediante restricciones temporales. El derecho holandés y el alemán, por ejemplo, establecen ambos que el testador sólo puede vincular bienes por sucesión ulterior durante un periodo de hasta 30 años (Art 4:140(1) Burgerlijk Wetboek (BW); § 2109 (1)1 BGB). Según la legislación alemana, el efecto vinculante de la sucesión ulterior puede ampliarse en dos situaciones: si el hecho que desencadena la sucesión ulterior es un acontecimiento que se produce en la persona del primer heredero o del heredero ulterior y, además, el primer heredero o el heredero ulterior en cuestión ya había nacido en el momento en que el primer heredero heredó (§ 2109(1)2 nº 1 BGB) o, alternativamente, si, en caso de que nazca un hermano del primer heredero o del heredero ulterior, el testador nombra a ese hermano como (otro) heredero ulterior (§ 2109(1)2 nº 2 BGB). Un efecto limitador similar se produce por la llamada regla contra las perpetuidades en el derecho anglosajón, que invalida los intereses futuros a menos que “se adquieran, si es que se adquieren, no más tarde de 21 años después de alguna vida en curso en el momento de la creación del interés” (John Chipman Gray), una regla bastante complicada que ha sufrido presiones no sólo en Estados Unidos sino también en las jurisdicciones europeas de derecho anglosajón. En el Reino Unido, la norma contra las perpetuidades ha sido sustituida recientemente por un plazo legal de 125 años (s 5(1) Perpetuities and Accumulations Act 2009); Irlanda ha abolido la norma in toto (s 16 Land and Conveyancing Law Reform Act 2009). Límites temporales comparables (toda la vida del beneficiario, o 90 años) pueden encontrarse en el Art 2645ter s 2 Codice civile para el atto di destinazione. Otros ordenamientos jurídicos crean límites temporales restringiendo el número de herederos ulteriores. En Austria, por ejemplo, la designación de herederos ulteriores que no hubieran nacido en el momento del fallecimiento del testador (art. 611 ABGB) está limitada a dos herederos ulteriores para los bienes muebles (véase el art. 612 s 1 ABGB; véanse también los arts. 781, 785 Código civil español) y a un solo heredero ulterior para los bienes inmuebles (art. 612 s 2 ABGB). En otros ordenamientos jurídicos, el testador sólo puede, en general, nombrar a un heredero ulterior (art. 1923 s 2 del Código civil griego; art. 486 s 2 del Código civil letón; art. 2288 del Código civil portugués; art. 488 s 2 del Código civil suizo (ZGB); véase también el art. 1053 s 1 del Código civil).

3. Establecimiento de la sucesión subsiguiente
La sucesión subsiguiente suele establecerse mediante una disposición testamentaria. En Francia, sin embargo, la sucesión subsiguiente también puede establecerse inter vivos; las disposiciones relativas a la sucesión subsiguiente (Arts 1048 y ss Code civil) se refieren a todas las donaciones (libéralités). Tanto el donatario como el legatario pueden cargar como “primer heredero” con un “heredero ulterior” (second gratifié).

Según los principios generales de interpretación de las disposiciones testamentarias (testamentos), la sucesión ulterior no sólo puede establecerse de forma explícita, sino también implícita. Aparentemente, sólo la ley española exige una disposición explícita (Art 783(1) Código civil). Además, en algunos ordenamientos jurídicos pueden encontrarse presunciones legales a favor o en contra de la sucesión ulterior. La ley alemana, por ejemplo, determina que, en caso de duda, se ordene la sucesión sustitutiva (véase el concepto, función y origen, más arriba) en lugar de la subsiguiente (art. 2102(2) BGB). Asimismo, una disposición en un testamento mancomunado, mediante la cual los cónyuges se nombran recíprocamente herederos y, además, disponen que tras el fallecimiento del cónyuge supérstite la totalidad del patrimonio debe ir a un tercero, no se presume que establezca la sucesión subsiguiente. Más bien se supone que el cónyuge supérstite se convierte en heredero de pleno derecho (véase el artículo 2269(1) del BGB). El derecho austriaco también presume que, en caso de duda, una limitación del heredero mediante la sucesión ulterior no era la intención del testador (véase el artículo 614 ABGB).

Por otra parte, el Derecho alemán -teniendo en cuenta las raíces de la sucesión ulterior en el Derecho romano y el ius commune (véase el concepto, función y origen, más arriba)- presume la intención del testador de establecer un régimen de sucesión ulterior si el testador dispone en su testamento que el heredero tiene que transferir la herencia a una tercera persona en un determinado acontecimiento o momento (§ 2103 BGB). En otros ordenamientos jurídicos, la prohibición de disponer de la herencia inter vivos o por causa de muerte dirigida por el testador al heredero se interpreta como un establecimiento implícito de la sucesión ulterior a favor, por ejemplo, de los herederos legales del primer heredero (véanse los artículos 1927 y siguientes del Código Civil griego; el artículo 610 s 1 del ABGB; el artículo 2295(1)(a) del Código civil portugués). El testador -al establecer la sucesión subsiguiente- no sólo tiene que designar al primer heredero y al heredero subsiguiente, sino también determinar cuándo heredará el heredero subsiguiente. A menudo, las disposiciones legales presuponen que, a falta de una disposición del testador, la sucesión ulterior se desencadenará con el fallecimiento del primer heredero (art. 2106(1) BGB; art. 1935(1) Código civil griego; art. 487(1) Código civil letón; art. 489(1) Código civil suizo).

4. La posición del primer heredero
Tras el fallecimiento del testador, y antes de que el heredero posterior haya sucedido en la herencia, el primer heredero administra la herencia. Su situación se caracteriza generalmente por tres elementos: (1) la limitación de su poder para disponer de la herencia; (2) su derecho a obtener los beneficios de la herencia; y (3) su deber de administrar la herencia adecuadamente. Algunos sistemas jurídicos permiten al testador mejorar la posición del primer heredero en detrimento de la posición del heredero posterior, liberándole parcialmente de sus obligaciones. La posición del primer heredero se refiere a la totalidad de la herencia, a menos que el testador disponga otra cosa. A menudo, la herencia está garantizada por sustituciones o subrogaciones legales que ordenan que las sustituciones obtenidas por el primer heredero de un bien que forma parte de la herencia pertenezcan a la herencia (véase el art. 12 § 8 de la Ley de sucesiones finlandesa y sueca; art. 1049(2) del Código civil; art. 2111 del BGB; art. 491 del Código civil letón; art. 4:138(2)1, 3:213 del Burgerlijk Wetboek (BW)).

La mayoría de los sistemas jurídicos que reconocen el concepto de sucesión ulterior limitan al primer heredero en su facultad de disponer de la herencia frente a terceros, aunque el primer heredero se convierte técnicamente en propietario de la herencia (§§ 613, 509 ABGB; cap 12 § 4(2)1 Ley de sucesiones finlandesa; art 1937(2) Código Civil griego; arts 489 y siguientes Código Civil letón; cap 12 § 4(1)1 Ley de sucesiones sueca). También según el derecho suizo, el primer heredero se convierte en propietario de la herencia (art. 491(2) del Código Civil suizo); sin embargo, al menos según la opinión predominante, no puede disponer de la herencia. El derecho alemán, por el contrario, permite en principio al primer heredero, como propietario, disponer de los bienes pertenecientes a la herencia (art. 2112 BGB). Sin embargo, con el fin de preservar la herencia, esta facultad está limitada. Las transferencias de bienes inmuebles, así como las donaciones, quedan sin efecto en el momento en que se desencadena la sucesión posterior si tales disposiciones menoscaban los derechos del heredero posterior (§ 2113(1) y (2) BGB). Otros ordenamientos jurídicos exigen una autorización del tribunal para las disposiciones del primer heredero (cap. 12 § 4(2)3 Ley de sucesiones finlandesa; art. 694 Codice civile; art. 2291 Código civil portugués; cap. 12 § 4(1)2 Ley de sucesiones sueca).

Las disposiciones de los acreedores del primer heredero, en particular mediante procedimientos de ejecución contra el primer heredero, están sujetas a las mismas limitaciones que las disposiciones del propio primer heredero (art. 2115 BGB; art. 695 Codice civile; art. 2292 Código civil portugués). Según el Derecho neerlandés, que concibe la sucesión ulterior como una designación condicional de heredero (Art 4:138 Burgerlijk Wetboek (BW)), el primer heredero es el titular de la herencia frente a terceros (Art 4:138(1) BW). Sin embargo, interpretada como una condición, la sucesión ulterior no tiene efecto retroactivo según los principios generales del Derecho neerlandés (Art 3:38(2) BW); la validez de las disposiciones del primer heredero no se ve afectada cuando, en el caso de la sucesión ulterior, se produce el momento o acontecimiento que desencadena la sucesión ulterior. La posición jurídica del primer heredero en virtud del nuevo derecho sucesorio francés no está del todo clara. Por un lado, la sucesión ulterior sólo tendrá efecto en la medida en que la herencia siga existiendo en manos del primer heredero a su fallecimiento (Art 1049(1) Código civil). Esta disposición sugiere un poder de disposición por parte del primer heredero. Sin embargo, la sustitución legal de las acciones contenidas en la herencia (Art 1049(2) Código civil), el deber de revelar el establecimiento de una sucesión posterior en relación con los bienes inmuebles (Art 1049(3) Código civil) y, sobre todo, la posibilidad de que una sucesión posterior se limite al valor residual de la herencia (Arts 1057 y siguientes Código civil) sugieren cierta limitación del poder de disposición del primer heredero.

Basado en la experiencia de varios autores, mis opiniones, perspectivas y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros lugares de esta plataforma, respecto a las características en 2026 o antes, y el futuro de esta cuestión):

La relación entre el primer heredero y el heredero posterior suele asignar los beneficios que se derivan de la herencia al primer heredero. El primer heredero es un usufructuario o se encuentra, al menos, en una posición similar a la del usufructuario. En parte, la posición de un usufructuario está prevista explícitamente por la ley (art. 613 ABGB; art. 693(2) Codice civile; art. 4:136, 4:138(2) BW; art. 2290(1) y (2) Código civil portugués). En otros ordenamientos jurídicos, la posición similar a la del usufructuario se consigue asignando los beneficios al primer heredero si se toman de acuerdo con una administración adecuada de la herencia (cf. cap. 12 § 3(1)1 Ley de sucesiones finlandesa y sueca; §§ 2111 (1)1, 2133 BGB; Art 1941 s 1 Código civil griego; Art 489 s 4 Código civil letón). A su vez, sin embargo, el primer heredero debe correr generalmente con los gastos de administración de la herencia (cap. 12 § 3(2) Ley de sucesiones finlandesa; § 2124 BGB; art. 1938 Código Civil griego; cap. 12 § 3(3) Ley de sucesiones sueca). También según la nueva ley sucesoria francesa, los emolumentos se asignan al primer heredero, como demuestra el Art 1050(2) y (3) Código civil que permite al primer heredero transferir los beneficios recibidos al heredero posterior antes de que se desencadene la sucesión posterior.

Al mismo tiempo, el primer heredero también tiene deberes fiduciarios. El primer heredero tiene que tener en cuenta los intereses del heredero posterior a la hora de administrar la herencia. Tiene que administrar la herencia correctamente (véanse los artículos 613 y 513 del ABGB; el capítulo 12, artículo 3(1)5 de la Ley de sucesiones finlandesa; los artículos 2119 f y 2130(1)1 del BGB; el artículo 1937(1) del Código Civil griego; el artículo 492(1) del Código Civil letón; el capítulo 12, artículo 3(2) y el artículo 5 de la Ley de sucesiones sueca). Sin embargo, esta obligación se ve mitigada en parte por el hecho de que el primer heredero sólo es responsable del incumplimiento del deber una vez que se ha desencadenado la sucesión posterior (art. 2130(1)1 BGB); asimismo, a menudo sólo es responsable de la diligentia quam in suis (art. 2131 BGB; art. 1937(1) Código Civil griego; véase también el art. 492(2) Código Civil letón).

5. La posición del heredero ulterior
La posición del primer heredero se corresponde con la expectativa del heredero posterior de obtener la herencia cuando se produzca el momento o acontecimiento que desencadene la sucesión posterior. Una vez que esto ha sucedido, el interés futuro del heredero posterior se consolida; el heredero posterior se convierte en heredero ipso iure del testador y obtiene la herencia. A diferencia de los sistemas jurídicos anteriores (véase el concepto, función y origen, más arriba), el devengo del interés no requiere ninguna transferencia, aunque así lo sugiere la redacción de algunos estatutos. El Código civil francés, por ejemplo, establece por un lado que el primer heredero está obligado a transferir la herencia al heredero posterior (Art 1048). Por otro lado, se supone que los derechos del heredero posterior nacen ex lege con la muerte del primer heredero (Art 1050 Código civil) y se derivan directamente del testador (Art 1051 Código civil). En algunas jurisdicciones, la expectativa del heredero posterior no sólo es transferible, sino también heredable (véase el art. 2108(2)1 BGB; art. 784 s 1 Código civil español; véase, no obstante, también el art. 492(2) Código civil suizo). Una vez desencadenada la sucesión posterior, el heredero posterior tiene derecho a reclamar la herencia (art. 2130 del BGB; art. 1941 s 1 del Código civil griego; art. 489 s 2 del Código civil letón; art. 491(2), 492(1) del Código civil suizo).

6. Impuesto de sucesiones
La vinculación de bienes mediante una sucesión posterior tiene su precio, ya que algunas leyes sobre el impuesto de sucesiones clasifican como imponibles tanto la primera sucesión como la posterior, aplicando en cierta medida disposiciones especiales para evitar resultados injustos (por ejemplo, el art. 6 de la Ley alemana sobre el impuesto de sucesiones).

Revisión de hechos: Schmidt

Recursos

Véase También

• Derecho de propiedad
• Derecho de sucesiones
• Unión civil
• Tutela
• Derecho de familia
• Filiación
• Derecho de sucesiones o sucesorio
• Adopción
• Matrimonio
• Derecho matrimonial
• Patria potestad
• Responsabilidad de los padres
• Emancipación
• Apellido

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