Aspectos Económicos de la Constitución de Sociedades

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Visualización Jerárquica de Constitución de Sociedades Mercantiles

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Clasificación según la Constitución de las Sociedades Mercantiles

Nota: Véase también, como complemento, la información acerca de la clasificación de empresas y sobre los “Tipos de Sociedades Mercantiles“.

Aspectos Económicos de la Constitución de Sociedades

La revisión de los documentos organizativos de una sociedad de responsabilidad limitada (SRL) o LLC americana, como ejemplo, debe abordar la relación de este tipo de empresa con sus miembros, sus operaciones, su estructura de capital, su estructura de gestión, las cuestiones fiscales y las siguientes cuestiones económicas.

Compensación del capital

Si los organizadores de una SRL deciden pagar intereses sobre el capital de los miembros, el acuerdo de funcionamiento debe fijar el tipo de interés que se pagará o proporcionar una fórmula para calcular el tipo de interés (por ejemplo, el 2% sobre el tipo preferente). Cuando el tipo de interés esté vinculado a un índice, como el preferente, el acuerdo de funcionamiento deberá especificar el índice que se utilizará (por ejemplo, el índice preferente del First State Bank).

Al fijar el tipo, los organizadores deben considerar las oportunidades de otras inversiones, el riesgo asociado a las operaciones de la SRL y la probabilidad de que el capital quede inmovilizado durante un período prolongado. Si los estatutos y el acuerdo de funcionamiento permiten la aportación de activos no dinerarios, el acuerdo debe especificar cómo se valorarán dichas aportaciones, estableciendo la cantidad sobre la que se computarán y pagarán los intereses. Cuando las aportaciones de capital puedan realizarse a lo largo del año, el acuerdo deberá incluir una disposición por la que los intereses comiencen a devengarse en la fecha en que se realice la aportación. El acuerdo también debe abordar cómo y cuándo las distribuciones reducen la cantidad de capital sobre la que se devengan intereses.

Compensación por servicios

Si los miembros van a prestar servicios a la SRL, el acuerdo de funcionamiento debe prever que la SRL pueda compensar a los miembros por los servicios prestados. También debe incluirse cualquier límite que los organizadores deseen imponer a la cuantía o el momento de la compensación. Si la compensación de los miembros se basa en una norma o fórmula, como las horas trabajadas o los ingresos generados, los términos y el método utilizados para determinar la compensación deben detallarse en el acuerdo.

Asignación de ingresos y pérdidas

Muchos estatutos estatales optan por defecto por una asignación de ingresos o pérdidas basada en el capital. Para muchas empresas estrechamente controladas, éste puede ser un mecanismo de asignación apropiado. Sin embargo, si los organizadores desean asignar los ingresos o las pérdidas de explotación de alguna otra manera o prever asignaciones especiales de partidas concretas (como la depreciación), el acuerdo de explotación debe incluir disposiciones que rijan la asignación de ingresos y pérdidas entre los miembros. Cualquier asignación especial de ganancias o pérdidas en la enajenación de activos de la LLC también debe incluirse en el acuerdo de funcionamiento.

Nota: Muchos acuerdos operativos no distinguen las asignaciones y distribuciones de ingresos y flujo de caja de las operaciones y de otras transacciones (por ejemplo, una refinanciación de un edificio comercial). Sin embargo, en muchos casos es aconsejable abordar con mayor detalle y sofisticación la asignación y distribución de los distintos tipos de flujo de caja. Los profesionales deben ayudar a garantizar que las disposiciones sean razonables, estén coordinadas con cualquier sección de definición separada del acuerdo y se adapten cuidadosamente a la transacción concreta.

Las asignaciones de ingresos y pérdidas en la mayoría de los acuerdos operativos para las LLC clasificadas como sociedades de personas reflejarán fielmente las que aparecen tradicionalmente en los acuerdos de sociedades de personas. Según el art. 704(b), las asignaciones a los miembros deben realizarse de acuerdo con la participación de los miembros en la LLC o tener un efecto económico sustancial. En general, estas normas pretenden garantizar que cualquier asignación de elementos fiscales a los miembros refleje la sustancia económica de la relación de los miembros.

Dado que la mayoría de las LLC se constituyen para proporcionar una responsabilidad limitada a los miembros, es poco probable que un miembro acepte restablecer una cuenta de capital deficitaria. Las normas de puerto seguro establecen que ciertas asignaciones a los miembros sin obligación de restaurar la cuenta de capital deficitario aún pueden tener un efecto económico sustancial. Para tener un efecto económico sustancial en tales casos, el acuerdo operativo debe contener una compensación de ingresos cualificada. Una compensación de ingresos cualificada requiere que la LLC asigne ingresos brutos o ganancias a cualquier miembro que tenga una cuenta de capital deficitaria con el fin de eliminar ese déficit lo antes posible. Redactar las disposiciones adecuadas es una tarea compleja, y la sanción por una redacción inadecuada es la reasignación de los ingresos o pérdidas por parte del IRS en caso de examen. Los profesionales deben revisar detenidamente una disposición de compensación de ingresos cualificada para asegurarse de que cumple la normativa de la Sec. 704.

Las asignaciones de ingresos y pérdidas para las LLC que eligen la clasificación corporativa y hacen una elección del Subcapítulo S se hacen bajo las reglas aplicables a las corporaciones S (generalmente, la regla por acción, por día). Si las asignaciones para una LLC clasificada como corporación S no se realizan sobre una base por acción, por día, la elección S podría perderse. Los ingresos y pérdidas de las LLC clasificadas como corporaciones C o entidades no consideradas no están sujetos a imputación.

El acuerdo operativo debe abordar todas las posibles cuestiones de asignación, no sólo la asignación general de ingresos o pérdidas. Las principales controversias sobre la asignación de partidas como los ingresos por cancelación de deudas, las ganancias o pérdidas de capital y los ajustes y preferencias del impuesto mínimo alternativo pueden evitarse si la asignación de estas partidas se incluye en el acuerdo de explotación. Mientras que una asignación global de ingresos y pérdidas puede cubrir discutiblemente estos artículos, las disposiciones específicas pueden reflejar mejor la intención de los miembros.

Cumplimiento de los Regs. Sec. 1.704-2(e) para la asignación de deducciones sin recurso requiere que el acuerdo de explotación o los estatutos contengan una disposición de devolución de ganancias mínimas. Las LLC que vayan a clasificarse como sociedades colectivas deberían considerar la inclusión de este tipo de disposición en el acuerdo de explotación.

Es especialmente importante definir todos los términos utilizados en la descripción de la asignación de ingresos y pérdidas en el acuerdo operativo. Por ejemplo, en Imprimis Investors, LLC, 83 Fed. Cl. 46 (2008), un desacuerdo entre dos miembros sobre el significado del término “ingresos ordinarios” acabó en los tribunales cuando dicho término no se describía específicamente en el acuerdo de explotación. La cuestión era si las plusvalías a corto plazo formaban parte de una asignación especial de ingresos ordinarios.

Si la LLC permite la cesión de los intereses de los miembros, el acuerdo operativo debe especificar si el cedente o el cesionario recibirán la asignación de ingresos o pérdidas para el periodo posterior a la cesión. Esto es crucial cuando el estatuto no es claro o cuando la LLC no desea que se apliquen las disposiciones estatutarias por defecto.

Distribuciones

Según los estatutos de muchas LLC estatales, una LLC no está obligada a realizar distribuciones hasta que se disuelva. Estos estatutos también establecen que las distribuciones, si se realizan, se harán sobre la base de las aportaciones de capital no devueltas de los miembros. Si los miembros optan por realizar las distribuciones sobre cualquier otra base, el acuerdo operativo debe especificar cuándo se realizarán las distribuciones y cómo se asignarán.

Momento de las distribuciones

Dado que en muchos estados una LLC no tiene la obligación legal de realizar distribuciones, los organizadores deben incluir una disposición que exija distribuciones previas a la disolución en el acuerdo de funcionamiento si se desean dichas distribuciones. El acuerdo operativo puede estipular que las distribuciones sólo se permitan cuando se produzcan determinados acontecimientos, como por ejemplo en el momento de la venta de activos o en el momento de la jubilación de un miembro. Alternativamente, las distribuciones pueden permitirse a discreción de los miembros o directivos o de forma más regular, como anual o trimestralmente.

No conceder a los miembros ningún derecho de distribución o proporcionar a un gestor una discreción sin restricciones para retener las distribuciones puede impedir que la transferencia de la participación sea una participación presente y, por lo tanto, hacerla inelegible para la exclusión anual del impuesto sobre donaciones (Memorándum de Asesoramiento Técnico del IRS 9751003). Una forma de limitar este problema es proporcionar a los administradores una amplia autoridad para retener fondos para necesidades operativas, reservas para ampliaciones de capital y reservas para contingencias futuras antes de realizar las distribuciones, pero no permitir a los administradores una discreción sin restricciones para retener las distribuciones.

Los organizadores deben decidir si quieren disposiciones de distribución obligatorias o discrecionales. Aunque la lógica dice que exigir distribuciones puede ser peligroso para la salud continuada de la LLC, también se puede decir que es injusto pasar los ingresos a los miembros sin proporcionarles efectivo para pagar los impuestos sobre esos ingresos. Si esto supone un problema, los organizadores podrían plantearse incluir una cláusula de distribución fiscal que obligue a la LLC a realizar una distribución antes del 15 de abril de cada año para financiar las obligaciones fiscales de los miembros derivadas de las asignaciones de los ingresos de la LLC.

Dada la disparidad entre la situación fiscal de los miembros y la posibilidad de que algunos de ellos sean a su vez entidades canalizadoras, sociedades o entidades sin ánimo de lucro, muchas LLC calculan la distribución fiscal a los tipos impositivos federales y estatales combinados más elevados. Normalmente, el tipo impositivo estatal utilizado es el del estado de constitución. Sin embargo, las distribuciones fiscales pueden entrar en conflicto con los requisitos de los préstamos bancarios, que a menudo limitan las distribuciones permitidas. En consecuencia, esta cuestión debe discutirse a fondo con el prestamista antes de firmar cualquier documento de préstamo.

Importe de la distribución

El acuerdo de explotación puede prever distribuciones de una cantidad específica o distribuciones basadas en una fórmula o en un porcentaje de los ingresos. Por ejemplo, el acuerdo puede prever una distribución de 10.000 $ a los miembros cada año o una distribución en el momento de la venta de los activos de la LLC igual al 75% de los ingresos netos de la venta (tras el pago de los pasivos correspondientes). Las distribuciones que se espera que proporcionen un rendimiento del capital pueden redactarse como distribuciones iguales a un porcentaje específico del capital no devuelto de los miembros.

Cualquiera que sea el método para calcular la distribución, el profesional debe asegurarse de que todos los términos utilizados en la fórmula de asignación estén claramente definidos en el acuerdo. Por ejemplo, ¿cómo se definen los ingresos netos por ventas o el capital no retornado? Si las distribuciones se realizan en función del capital no retornado de los miembros, no sólo debe definirse el término “capital no retornado”, sino que el acuerdo debe establecer una fecha en la que se realizará el cómputo del capital no retornado. Los organizadores también pueden querer limitar la capacidad de los miembros de realizar aportaciones de capital inmediatamente antes de la fecha de cómputo.

Distribuciones no monetarias

Según los estatutos de muchas LLC estatales, los miembros no tienen derecho a exigir o recibir distribuciones en especie (distribuciones no dinerarias). Sin embargo, se puede exigir a los miembros que acepten una distribución en especie de su parte proporcional de cada activo de la LLC. Si los organizadores de la LLC desean tener la facultad de realizar distribuciones no dinerarias a los miembros (lo que podría ser el caso cuando se exigen distribuciones de una cantidad específica en dólares cada año), se debe incluir una disposición que permita dichas distribuciones en los artículos de organización o en el acuerdo de funcionamiento (si lo permiten los estatutos). Si se permiten las distribuciones no monetarias, el método para determinar el valor de los bienes distribuidos debe incluirse en el acuerdo de funcionamiento.

Distribuciones que dan lugar a la insolvencia de la LLC

Muchos estados prohíben las distribuciones si la LLC sería insolvente después de la distribución. Cuando existe tal prohibición, el remedio legal para realizar una distribución prohibida suele ser o bien exigir a los miembros que devuelvan el exceso de distribución, o bien responsabilizar del exceso a los miembros o administradores que autorizaron la distribución. Cuando esto sea motivo de preocupación, los organizadores deberán considerar alguna limitación similar en el acuerdo operativo.

Dado que algunos estatutos estatales permiten remedios alternativos para las distribuciones prohibidas, el acuerdo de funcionamiento debe especificar cuáles elige utilizar la LLC. Además, el acuerdo debería incluir alguna indemnización limitada para los gerentes o miembros que realicen dichas distribuciones de buena fe pero que, involuntariamente o sin saberlo, violen los límites estatutarios sobre distribuciones. Dado que es probable que los acreedores argumenten que cualquier distribución o pago, incluso uno que compense a un miembro por sus servicios, debe ser reembolsado, el acuerdo debe especificar claramente que los pagos por compensación no son equivalentes a una distribución.

Derechos de los miembros a las distribuciones

Muchos estatutos estatales de LLC conceden la condición de acreedor a los miembros una vez que se ha declarado una distribución. El miembro puede demandar a la LLC por el pago o tomar otras medidas legales para cobrar la distribución, incluido el embargo de los activos de la LLC. Este tipo de disposición puede tener algunas ventajas significativas para los miembros, así como algunas desventajas. La principal ventaja es que otorga a los miembros cierta prioridad de pago, suponiendo que la distribución no declare insolvente a la LLC.

Basado en la experiencia de varios autores, mis opiniones, perspectivas y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros lugares de esta plataforma, respecto a las características en 2026 o antes, y el futuro de esta cuestión):

Por otro lado, conceder la condición de acreedor a los miembros por las distribuciones declaradas puede crear problemas a la LLC cuando se permitan las cesiones de participaciones. Dado que los cesionarios también tendrían derecho a la condición de acreedores, la LLC podría verse obligada a realizar una distribución según lo declarado, aunque los demás miembros estuvieran dispuestos a esperar o incluso a renunciar a la distribución declarada por motivos comerciales válidos.

Además, si la LLC se negara a hacer la distribución, todos los remedios de acreedor disponibles bajo la ley estatal estarían a disposición del cesionario. Estos remedios incluyen embargos, gravámenes y embargos. Problemas similares surgen cuando el estatuto permite a un acreedor obtener una orden de cobro o un gravamen similar sobre el derecho de un miembro a las distribuciones. Es cuestionable que la condición de acreedor de un miembro pueda modificarse mediante acuerdo, sobre todo cuando un acreedor de un miembro o un cesionario ostenta el derecho a las distribuciones.

Revisor de hechos: Rossana, 20

A continuación se examinará el significado.

¿Cómo se define? Concepto de Constitución de sociedades mercantiles

Véase la definición de Constitución de sociedades mercantiles en el diccionario.

Requisitos para Constituir una SRL

Esta sección introducirá y discutirá las dinámicas cambiantes de requisitos para constituir una SRL, con el objetivo de examinar su desarrollo actual.[rtbs name=”derecho-mercantil”]

Características de Constitución de sociedades mercantiles

Recursos

Traducción de Constitución de sociedades mercantiles

Inglés: Incorporation
Francés: Constitution de société
Alemán: Gesellschaftsgründung
Italiano: Costituzione di società
Portugués: Constituição de sociedade
Polaco: Tworzenie spółki

Tesauro de Constitución de sociedades mercantiles

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Véase También

• Sociedad
• Sociedad en participación
• Cooperativa
• Empresa de interés colectivo
• Grupo de interés económico
• Sociedad sin fines de lucro
• Sociedad mercantil
• Holding
• Sociedad europea
• Institución de utilidad pública
• Consorcio
• Sociedad de economía mixta
• Sociedad civil (forma jurídica)
• Registro de sociedad mercantil
• Capital social
• Participación
• Empresa multinacional
• Sociedad
• Sociedad de capital

Recursos

Véase También

• Sociedad de Responsabilidad Limitada
• Derecho Mercantil

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