Aspectos Jurídicos de las Empresas en Crisis
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Nota: Véase gestión de crisis en el contexto europeo.
Empresas en dificultades
Se dice que una empresa está en crisis cuando no ha podido pagar sus deudas liquidadas y exigibles y ha sido objeto de un procedimiento colectivo, como la suspensión de pagos o la liquidación judicial.
Salvaguardia de las Empresas
La liquidación judicial (vése más detalles) se refiere a cualquier deudor que haya cesado en sus pagos cuando el cobro es claramente imposible: es aplicable a cualquier persona que ejerza una actividad comercial o artesanal, a cualquier agricultor, a cualquier otra persona física que ejerza una actividad profesional independiente, incluida una profesión liberal sujeta a un estatuto legislativo o reglamentario o cuyo título esté protegido, así como a cualquier persona jurídica de derecho privado.
En el derecho francés, si la admisión del crédito en el procedimiento de salvaguardia permite al acreedor, en virtud del artículo L. 626-27 del Código de Comercio, no declararlo de nuevo al procedimiento de liquidación abierto tras la resolución de un plan, así como los avales que lo garantizaban, no le exime, en virtud del artículo L. 342-7, párrafo 3, del Código Rural y de Pesca Marítima, de renovar el registro de este último después de la expiración del período de cinco años fijado por este texto, hasta el pago o el depósito del precio de los bienes garantizados. La autoridad de la cosa juzgada vinculada a la admisión de un título preferente no tiene efecto conservador para el futuro de los títulos que no se renuevan. Este efecto tampoco se deriva de la existencia de un plan de salvaguarda ni de la opción que ofrece el citado artículo L. 626-27 al acreedor, en caso de su resolución y de la posterior apertura de un nuevo procedimiento colectivo, de no volver a declarar sus valores, ya que este texto no deroga en absoluto la obligación de renovarlos, en su caso.
En el derecho francés, la declaración de un crédito sobre el pasivo de un deudor sometido a un procedimiento colectivo sólo tiene por objeto establecer la existencia, la naturaleza y el importe del crédito declarado, evaluado el día de la apertura del procedimiento. La impugnación de esta reclamación, durante el procedimiento de verificación del pasivo, no tiene el mismo objeto que la demanda de pago de una cantidad de dinero realizada contra el acreedor declarante. Tras constatar que, al impugnar el crédito de la sociedad en liquidación, la sociedad objeto de un procedimiento de salvaguardia no había invocado la compensación con sus propios créditos, cosa que no estaba obligada a hacer, un tribunal de apelación dedujo correctamente que la demanda de pago de estos créditos, que no se enfrentaba a la autoridad de la cosa juzgada en el marco de la verificación de los créditos, era admisible.
En el derecho francés, la autoridad de la cosa juzgada vinculada a la admisión a la condición de preferente no tiene ningún efecto conservador para el futuro de los títulos que no se renueven, ni este efecto resulta de la existencia de un plan de salvaguardia o de la opción ofrecida por el artículo L. Este efecto no se deriva de la existencia de un plan de salvaguardia ni de la opción que ofrece el artículo L. 626-27 al acreedor, en caso de su resolución y la posterior apertura de un nuevo procedimiento colectivo, de no declarar de nuevo sus valores, ya que este texto no deroga en absoluto la obligación de renovarlos, en su caso. Si un tribunal de apelación se equivocó al objetar la falta de respuesta de uno de los acreedores en el plazo de treinta días previsto en el artículo L. 622-27 del Código de Comercio, a la impugnación por parte del liquidador del carácter preferente de su crédito, ya que este crédito, que fue admitido en el pasivo del procedimiento de salvaguarda, debe, a falta de modificación, ser admitido de pleno derecho en el pasivo de la liquidación judicial, con la sola deducción de las cantidades ya percibidas, ya que este crédito no está sujeto a una nueva comprobación ni, en consecuencia, a la sanción del citado artículo L. 622-27, la sentencia no incurre, sin embargo, en la censura.
La sanción de la falta de reclamación del propietario de un inmueble en el plazo previsto
El artículo 624-9 del Código de Comercio francés no consiste en transferir estos bienes no reclamados al patrimonio del deudor, sino en hacer inoponible el derecho de propiedad sobre estos bienes frente al procedimiento colectivo, lo que tiene como efecto la asignación de los bienes a la prenda común de los acreedores, permitiendo así, según sea necesario, su realización en beneficio de su grupo o su utilización para la recuperación de la empresa, con el fin de garantizar la continuación de la actividad, el mantenimiento del empleo y la liquidación del pasivo. El objetivo del marco de la demanda es determinar rápidamente y con certeza los bienes susceptibles de ser embargados por el procedimiento colectivo para poder decidir, en un plazo razonable, el resultado del procedimiento en interés de todos. La obligación de cumplir con la disciplina colectiva general inherente a todo procedimiento de salvaguarda, saneamiento o liquidación judicial, dando a conocer su posición sobre el destino de sus bienes, en las condiciones previstas por la ley y gozando de las garantías procesales que ésta prevé en cuanto a la posibilidad de actuar en reventa en un plazo breve de ejecución, pero que no corre en contra de quien no puede actuar, no constituye una carga excesiva para el propietario.
Según el artículo L. 611-12 del Código de Comercio francés, cuando un acuerdo de conciliación se extingue por ministerio de la ley debido a la apertura de un procedimiento de salvaguardia, de suspensión de pagos o de liquidación judicial del deudor, el acreedor que haya concedido al deudor plazos o condonaciones de deudas en el marco del acuerdo de conciliación recupera la totalidad de sus créditos y de las garantías que los avalaban. En cambio, no conserva el beneficio de los nuevos títulos obtenidos en el marco del acuerdo.
De conformidad con el artículo L. 626-11, apartado 2, del Código de Comercio, una persona jurídica garante no puede acogerse a las disposiciones del plan de salvaguardia. En consecuencia, si la caducidad del plazo no incurrido por el deudor principal no puede ser invocada contra dicho avalista, entonces, hasta que la deuda garantizada por el aval se extinga y tras la deducción de las sumas pagadas en ejecución del plan, el avalista sigue siendo responsable de la parte pagadera de la deuda garantizada.
El recurso sólo está abierto a la fiscalía contra las sentencias que resuelven el plan de transferencia de la empresa. Esta norma, al igual que cualquier otra norma que prohíbe o aplaza un recurso, sólo se elimina en caso de exceso de poder. La adopción de un plan de enajenación tras la expiración de la autorización provisional concedida por el tribunal para continuar la actividad no constituye tal abuso de poder.
Toda solicitud, previa a la transmisión de la solicitud de validación de un convenio colectivo o de aprobación de un documento del empresario que fija el contenido del plan de protección del empleo, de que se ordene al empresario que facilite información relativa al procedimiento en curso o que cumpla una norma de procedimiento prevista en los textos legislativos, se dirige a la autoridad administrativa, en el derecho francés. Las decisiones adoptadas a este respecto, así como la regularidad del procedimiento de despido colectivo, no pueden ser objeto de un litigio distinto del relativo a la decisión de validación u homologación que es competencia, en primera instancia, del tribunal administrativo, con exclusión de cualquier otro recurso administrativo o contencioso.
En Francia, la oponibilidad al fiador solidario de la sustitución del plazo de prescripción de treinta años por el de diez años que pudiera haberse producido, en el estado de la ley anterior a la ley de 17 de junio de 2008, tras la decisión de admitir el crédito garantizado en el pasivo del deudor principal, no tiene el efecto de someter la acción de pago del acreedor contra el fiador a este plazo de prescripción de treinta años. El plazo del acreedor para actuar en pago contra este garante sigue estando determinado por la naturaleza del crédito que se tiene contra el garante, quedando no obstante interrumpido el plazo de prescripción mientras dure el procedimiento colectivo del deudor principal hasta la fecha de su cierre.
Prevención (dificultades empresariales) en Francia
La ley de salvaguardia de las empresas n°2005-845 de 26 de julio de 2005 y el decreto de aplicación n°2005-1677 de 28 de diciembre de 2005 han abierto nuevas perspectivas para resolver las dificultades de las empresas. Estas disposiciones se insertaron en el Código de Comercio, en el nuevo Título VI, bajo los artículos L610 y siguientes. Modificaron la anterior Ley n°2003-7 de 3 de enero de 2003, algunos de cuyos artículos ya no son aplicables desde el 1 de enero de 2006, fecha en que entró en vigor la nueva ley.
El Título I trata de la prevención de las dificultades empresariales, el Título II del procedimiento de salvaguardia, el Título III de la recuperación judicial, el Título IV de la liquidación judicial y los Títulos V y VI de las responsabilidades, sanciones y procedimiento.
Las medidas están destinadas a las sociedades mercantiles, las personas jurídicas de derecho privado, las agrupaciones de interés económico y las empresas individuales con actividad económica. La ley, que entró en vigor el 1 de enero de 2006, amplió la aplicación de los procedimientos colectivos a “otras personas físicas que ejerzan una actividad profesional independiente, incluidas las que ejerzan una profesión liberal sujeta a un estatuto legislativo o reglamentario o cuyo título esté protegido”. El texto aparece en el artículo L611-5 del Código de Comercio. Según el Service de documentation et d’études de la Cour de cassation (BICC n°715 de 1 de febrero de 2010), “otros” haría referencia a la voluntad del legislador de dejar de lado a otros autónomos como los comerciantes, los artesanos y los agricultores, que se benefician de un régimen que a veces exige el mantenimiento de categorías profesionales distintas. En este caso, el tribunal es competente y su presidente ejerce los mismos poderes que el artículo L611-6 del Código de Comercio atribuye al presidente del Tribunal de Comercio. La Sala de lo Mercantil del Tribunal de Casación dictaminó que, dado que el procedimiento colectivo se aplica a toda persona que ejerza una actividad profesional independiente, incluida una profesión liberal sujeta a un estatuto legislativo o reglamentario o cuyo título esté protegido, toda persona que se beneficie de este estatuto está excluida de las disposiciones relativas al tratamiento de las situaciones de sobreendeudamiento (véase más en esta plataforma digital de ciencias sociales y humanidades).
Las medidas están destinadas a las sociedades mercantiles, las personas jurídicas de derecho privado, las agrupaciones de interés económico y las empresas individuales con actividad económica. En una decisión de 30 de septiembre de 2008, la Sala de lo Mercantil del Tribunal de Casación dictaminó que, dado que el procedimiento colectivo se aplica a cualquier persona que ejerza una actividad profesional independiente, incluida una profesión liberal sujeta a un estatuto legislativo o reglamentario o cuyo título esté protegido, esta persona quedaba por tanto excluida de las disposiciones relativas al tratamiento del sobreendeudamiento (Com. – 30 de septiembre de 2008, BICC n°695 de 1 de febrero de 2009).
Tienen por objeto salvaguardar el equilibrio económico de la empresa, proteger a los acreedores y preservar las herramientas de trabajo de los empleados. También afectan a las cooperativas y asociaciones agrícolas que reciben ayudas públicas. Estas medidas se dirigen exclusivamente a las empresas que, sin estar en estado de suspensión de pagos, atraviesan dificultades que no pueden ser cubiertas por una financiación adecuada. El 26 de junio de 2007, la Sala de lo Mercantil del Tribunal de Casación dictó dos sentencias (BICC n° 670 de 1 de noviembre de 2007), decidiendo en particular que “las condiciones de apertura del procedimiento de salvaguardia deben apreciarse el día de su apertura” y no el día de la sentencia y que “la situación de la filial debe apreciarse por sus propios méritos, sin tener en cuenta las capacidades financieras del grupo al que pertenece”.
Los textos prevén dos tipos de procedimiento que sólo son aplicables si la empresa no se encuentra en estado de suspensión de pagos: el procedimiento de conciliación y el procedimiento de salvaguardia. Se abren a petición de la empresa deudora que se considera en dificultades. En el primer caso, el presidente del Tribunal de Comercio puede designar un representante ad hoc o proponer la apertura de un procedimiento de conciliación. La tarea del conciliador es promover que el deudor y sus principales acreedores y, en su caso, sus cocontratantes habituales lleguen a un acuerdo amistoso destinado a poner fin a las dificultades de la empresa. Si se llega a un acuerdo, éste es aprobado por el Presidente del Tribunal de Comercio. Si la empresa no ha optado por el procedimiento de conciliación o si la conciliación fracasa, se abre un procedimiento de salvaguardia para facilitar el saneamiento de la empresa con el fin de permitir la continuación de la actividad económica, el mantenimiento del empleo y el cumplimiento del pasivo. En el marco de un procedimiento colectivo, el tribunal nombra al administrador judicial e invita al comité de empresa o, en su defecto, a los delegados de personal a designar un representante entre los trabajadores de la empresa. En el caso de un acuerdo, aunque se apruebe, sólo tiene autoridad de cosa juzgada con respecto a las partes o a los representados en el momento de su celebración y el representante de los trabajadores, cuyas funciones no confieren un poder general de representación de cada miembro del personal, debe haber recibido un mandato especial de cada trabajador para celebrarlo.
El procedimiento de salvaguardia da lugar a un plan adoptado por sentencia al final de un periodo de observación. En principio, la sociedad es administrada por su gerente estatutario, pero el tribunal puede nombrar a uno o varios administradores, a los que encarga conjuntamente o por separado, para que supervisen al deudor en su gestión o le asistan en todos o algunos de sus actos de gestión. Realizan una evaluación del patrimonio del deudor y de las garantías que lo gravan. El procedimiento de salvaguardia da lugar a un plan adoptado por sentencia al final de un periodo de observación. A petición del deudor, cuando han desaparecido las dificultades que justificaron la apertura del procedimiento, el tribunal pone fin al periodo de observación y al procedimiento de salvaguardia. Si el procedimiento de salvaguardia fracasa, el tribunal abre un procedimiento de recuperación judicial o de liquidación judicial. Durante el periodo de observación, el procedimiento en curso se interrumpe hasta que el acreedor perseguidor haya hecho una declaración de su crédito.
Entonces se reanudarán de pleno derecho, el representante judicial y, en su caso, el administrador o el comisario de la ejecución del plan designado en virtud del artículo L626-25 debidamente convocados, pero sólo tendrán por objeto establecer los créditos y fijar su cuantía. A falta de declaración de crédito, no se cumplen las condiciones de reanudación del procedimiento, aunque el crédito del acreedor ejecutado no se haya extinguido; el procedimiento permanece interrumpido hasta el cierre de la liquidación judicial. Las sentencias relativas al nombramiento o a la sustitución del administrador, del representante judicial, del liquidador, de los auditores, del o de los peritos, sólo son susceptibles de recurso por parte del Ministerio Fiscal. Esta norma sólo se exceptúa en caso de exceso de poder, que, si se comprueba, da lugar a un recurso de anulación de la sentencia mediante una apelación. Los acreedores que hayan solicitado el nombramiento de auditores no tienen derecho a presentar dichos recursos cuando su solicitud haya sido rechazada por una decisión del liquidador.
Basado en la experiencia de varios autores, mis opiniones, perspectivas y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros lugares de esta plataforma, respecto a las características en 2026 o antes, y el futuro de esta cuestión):
Según el estudio publicado en el BICC n°637 del 1 de abril de 2006 por el Service d’Etudes de la Cour de cassation, el tribunal al que se le haya presentado una orden de saneamiento o de liquidación antes del 1 de enero de 2006 y que se pronuncie después de esta fecha, debe aplicar las disposiciones de la ley del 26 de julio de 2005. En cuanto a los procedimientos abiertos en virtud del artículo L624-5 del Código de Comercio, en su redacción anterior a la Ley de 26 de julio de 2005, no se ven afectados por la entrada en vigor de la nueva Ley. Esta opinión fue seguida por el Tribunal, que la adoptó en una sentencia de 4 de enero de 2006 (Com. – 4 de enero de 2006 BICC n°638 de 15 de abril de 2006). En cuanto a la aplicación de las nuevas sanciones, el Servicio de Investigación consideró que la solicitud basada en el artículo L624-5 del Código de Comercio, en su redacción anterior a la ley de 26 de julio de 2005 sobre la salvaguardia de las empresas, no constituía una solicitud de ampliación del procedimiento colectivo, el tribunal, que no podía ser requerido de oficio, no podía sustituir automáticamente la nueva sanción por la antigua; debía ser requerido a efectos de la obligación de pagar las deudas sociales.
La Ordenanza nº 2008-1345, de 18 de diciembre de 2008, por la que se reforma la ley sobre las empresas en dificultades, modificó el Código de Comercio, en particular flexibilizando los criterios de acceso al procedimiento de prevención, otorgando al presidente del tribunal que conoce del asunto la facultad de designar a un conciliador o de encargar a un experto de su elección la elaboración de un informe sobre la situación económica, social y financiera del deudor y de obtener de las entidades bancarias o financieras cualquier información que pueda aportar datos precisos sobre la situación económica y financiera del deudor en dificultades. El acuerdo al que pueden llegar el deudor y sus acreedores suspende o prohíbe cualquier acción judicial y detiene o prohíbe cualquier demanda individual sobre los bienes muebles e inmuebles del deudor. En caso de que una de las partes del acuerdo someta el asunto al presidente del tribunal, éste, si considera que no se han cumplido los compromisos derivados del acuerdo, declarará la rescisión del mismo. La orden favorece el crédito a las empresas gracias a ciertas garantías previstas en caso de que el Tribunal tenga que abrir un procedimiento de liquidación judicial.
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- Eduardo Giorlandini y Rodolfo Capon Filas, Diccionario de derecho social: derecho del trabajo y la seguridad social: relaciones colectivas profesionales, voz “Liquidación”, (autor de la voz: E. G.), Rubinzal-Culzoni Editores, Argentina, 1991
- Basado en una definición de liquidación de Cambó (2007)
Véase También
Conciliación
Recuperación
Juez comisario
Plan de recuperación
Liquidación
Período de observación
Reclasificación
Director de la empresa.
Paripassu (Cláusula).
Periodo de sospecha
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