Cohabitación

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Cohabitación en Derecho Privado Europeo

Los términos “cohabitación” o “relación de cohabitación” en su sentido más amplio comprenden todas las formas de relación entre dos personas (es decir, incluido el matrimonio), pero normalmente se utilizan para describir relaciones no matrimoniales. En principio, esto incluye por tanto todos los demás tipos de uniones formalizadas, por ejemplo, la geregistreerd partnerschap holandesa, el pacte civile de solidarité (PACS) francés y las uniones civiles neozelandesas. Si se interpreta de forma más restrictiva, la “cohabitación” no incluye las uniones formalizadas de parejas del mismo sexo (relaciones homosexuales), que son el equivalente funcional del matrimonio. Algunos ejemplos son la unión registrada en algunos de los países nórdicos, la unión civil en el Reino Unido, la Eingetragene Lebenspartnerschaft alemana o la Eingetragene Partnerschaft en Austria o Suiza. Esta entrada se centrará en la cohabitación en este sentido más estricto, es decir, las relaciones de pareja distintas a las de un matrimonio o un equivalente funcional (pero formalizado).

Además de “cohabitación”, se utilizan muchos otros términos para describir las relaciones no matrimoniales (sobre todo las que no se han contraído mediante un acto formal, véase más abajo), como uniones de hecho, unión de hecho (common law), etc. Estos términos sugieren a menudo que estas relaciones funcionan de forma similar a un matrimonio y quizás incluso deberían recibir el mismo trato jurídico. Pero esto podría ser inapropiado, especialmente para aquellas parejas que decidieron conscientemente no contraer matrimonio (o un régimen jurídico similar).

Históricamente, las uniones no matrimoniales solían clasificarse como “concubinato” (concubinatus), aunque, dependiendo del contexto sociohistórico, esto podía referirse a una relación alternativa al matrimonio o a una relación extramatrimonial de una persona ya casada con otra o, como en algunos casos, simplemente a una forma menor de matrimonio. Durante mucho tiempo, el concubinato fue una forma de vida social y familiar perfectamente aceptable o al menos tolerada, pero en 1563 el Concilio de Trento (Concilium Tridentinum) proscribió tales uniones en el llamado decreto Tametsi.

La cita Les concubins ignorent la loi, la loi ignore donc les concubins (a veces también citada como Les concubins se passent de la loi, la loi se désinteresse d’eux) se atribuye generalmente a Napoleón, y de hecho ese sentimiento solía reflejar la opinión legal sobre la cohabitación en la mayoría de las jurisdicciones (y en algunas sigue siendo así hoy en día). Sin embargo, incluso el Código civil de Napoleón, en sus artículos 515-8, contiene hoy una definición legal del concubinato como la unión de hecho de dos personas del mismo sexo o de sexo opuesto que conviven como pareja en una relación estable y duradera. Al no existir ninguna otra limitación, esto significa que el concubinato es posible incluso cuando una de las partes implicadas está casada con otra persona. La Sambolag sueca (2003:376) (Ley de concubinato), en su artículo 1, define el sambor (concubinato) como “dos personas que viven en una relación de pareja duradera y tienen un hogar común”. Sin embargo, en Suecia, como en la mayoría de las jurisdicciones europeas (pero no en Francia ni, según las propuestas de reforma, en Inglaterra y Gales), la aplicación de las normas legales para los cohabitantes queda expresamente excluida si una de las partes está casada con otra persona. Asimismo, las normas sobre los grados prohibidos del matrimonio suelen ser aplicables a las relaciones de cohabitación, o se han aplicado normas similares. Sin embargo, la unión registrada belga (wettelijke samenwoning/cohabitation légale), que sólo requiere una declaración conjunta por escrito ante el registro público competente, puede ser suscrita por dos personas cualesquiera, de modo que, por ejemplo, padre e hijo pueden convertirse en parejas registradas. Por lo tanto, en Bélgica una pareja registrada se conceptualiza deliberadamente para incluir relaciones no conyugales, por ejemplo, relaciones de cuidado.

2. Desarrollo social y relevancia práctica
La relevancia práctica real de la cohabitación parece seguir un desarrollo social que tiene aproximadamente tres fases. En la primera fase, la cohabitación es muy poco frecuente (y a menudo secreta) y es percibida por la mayoría como una desviación de la norma y “pecaminosa” o “errónea”; las consecuencias de cohabitar con otra persona van desde el ostracismo social hasta severas sanciones penales (o eclesiásticas). En la siguiente fase, la cohabitación es más común y, si no aceptada, al menos tolerada, sobre todo como precuela o “fase de prueba” para el matrimonio; aun así, el matrimonio sigue siendo la forma de familia considerada apropiada y promovida por la mayoría, sobre todo si la pareja tiene hijos. En la tercera y última fase, tanto la cohabitación como el matrimonio son formas de convivencia igualmente aceptadas.

Esta evolución puede apreciarse en casi todas las jurisdicciones europeas de un modo u otro, y la mayoría de ellas se encuentran actualmente en la segunda fase. Sin embargo, parece existir una especie de división norte-sur. En los países nórdicos, Escocia, Francia y algunos países del este de Europa como Eslovenia y Croacia, el desarrollo ha comenzado antes, y la cohabitación está aceptada socialmente y sujeta a normas legales exhaustivas. Los países de Europa central (incluidos Alemania, Austria y Suiza) e Inglaterra y Gales se encuentran en una posición intermedia. Las jurisdicciones del sur de Europa son las más lentas y actualmente se encuentran en las fases iniciales de dicho desarrollo, aunque en algunas de las comunidades autónomas de España existen normas legales para los cohabitantes desde hace bastante tiempo. Aun así, en todas las jurisdicciones europeas se ha producido un aumento general de las relaciones de cohabitación (aunque en distintos grados), y cada vez nacen más niños fuera del matrimonio. Por ejemplo, en los países nórdicos, el Reino Unido, Francia y Eslovenia, entre el 40% y el 50% de los niños nacen fuera del matrimonio. Esto, por supuesto, ha dado lugar a problemas legales específicos de la cohabitación que han requerido y seguirán requiriendo consideración.

3. Desarrollo jurídico
El aumento de las relaciones de cohabitación ha traído consigo, inevitablemente, un incremento del número y la relevancia de los conflictos sociales y jurídicos entre y en relación con los cohabitantes. Inevitablemente, estas cuestiones han llegado a los tribunales y, en muchas jurisdicciones europeas, pronto se aplicaron disposiciones legales para cuestiones específicas relativas a los cohabitantes. Normalmente, este primer “reconocimiento” legal de los cohabitantes se produjo en el derecho público y especialmente en la legislación sobre bienestar social, y en realidad fue en detrimento de la pareja cohabitante: por ejemplo, las prestaciones de bienestar social serían menores si una persona vivía en una relación de cohabitación duradera, ya que la relación a efectos de la legislación sobre bienestar social se trataba como un matrimonio. Del mismo modo, una persona divorciada que recibiera una pensión alimenticia sufriría a menudo una reducción (o incluso el cese) de la misma si cohabitaba con una nueva pareja. En esta primera fase de reconocimiento legal de la cohabitación, la legislación relativa a los arrendamientos y alquileres también se modificó a menudo (o se interpretó de forma diferente) para hacer posible que un cohabitante permaneciera en la vivienda conjunta tras el fallecimiento del otro (el inquilino) o en caso de separación (véase, por ejemplo, § 563(2) Bürgerliches Gesetzbuch (BGB) o para Inglaterra, ss 36 y 38 Family Law Act de 1996 y Sch 1 to the Rent Act de 1977).

En ausencia de normas legales expresas sobre la cohabitación, los tribunales tuvieron que recurrir al derecho general (véase por ejemplo para Alemania BGH 9 de julio de 2008, FamRZ 2008, 1822, 1828 y Stack v Dowden [2007] UKHL 17 para Inglaterra y Gales). Como era de esperar, el derecho general a menudo no era (y sigue siendo) adecuado para tratar los problemas jurídicos específicos de los concubinos y esto conducía (y en muchas jurisdicciones aún conduce) a lo que puede percibirse como resultados injustos, desfavoreciendo al concubino más débil financiera o socialmente y también (indirectamente) a los hijos de esa relación (sujetos a cualquier recurso financiero que pueda existir en la ley en su beneficio).

En respuesta a ello, varias legislaturas europeas han decidido adoptar un marco jurídico coherente para los cohabitantes. Pueden distinguirse dos enfoques básicos. El primero (véase a) más adelante) exige que la pareja formalice su relación de algún modo (por ejemplo, firmando un contrato o registrándose ante una autoridad pública) para estar sujeta al régimen jurídico. Este es el enfoque adoptado por el pacte civile de solidarité (PACS) francés y muchos otros regímenes jurídicos denominados generalmente “parejas de hecho registradas” (pero véase la sección anterior sobre definiciones y relaciones entre personas del mismo sexo) como en los Países Bajos, Andorra, Luxemburgo y algunas de las comunidades autónomas de España. El segundo enfoque (véase b) más adelante) consiste en no exigir un acto formal, sino basarse en la existencia de ciertos hechos, por ejemplo, un determinado periodo de convivencia o tener hijos en común; es el caso, por ejemplo, de Suecia, Portugal, Escocia, Croacia y Eslovenia. En algunas jurisdicciones (sobre todo en algunas de las comunidades autónomas españolas), existe un híbrido o compromiso entre los dos enfoques, de modo que el régimen jurídico se aplica o bien si la pareja se ha inscrito o bien, en ausencia de tal inscripción, después de un cierto tiempo de haber vivido juntos y/o de haber sido padres de un hijo en común. Esto tiene la ventaja de que la pareja puede optar por el régimen legal desde el principio si así lo desea y no tiene que esperar a que haya transcurrido el periodo estipulado de convivencia.

a) Convivencia formalizada o formalizada
En aquellas jurisdicciones en las que el legislador ha hecho de un acto formal un requisito para la aplicación de las disposiciones legales sobre la cohabitación (por ejemplo, arts. 515 y ss. del Código civil francés; arts. 1475 y ss. del Código civil belga; arts. 80a y ss. del Burgerlijk Wetboek (BW)), el concepto subyacente hace hincapié en la autonomía privada de las partes por encima de la protección de la parte más débil: sin el acuerdo expreso de ambas partes, el régimen legal no se aplicará.

Cuando existen regímenes formales de cohabitación, suelen estar abiertos tanto a las parejas del mismo sexo como a las de sexo opuesto, ya que a menudo el legislador pretendía abordar dos cuestiones de un plumazo, a saber, dar a los cohabitantes un marco jurídico y, a menudo por primera vez en la historia, dar a las parejas del mismo sexo la oportunidad de formalizar su relación y darle reconocimiento legal (relaciones homosexuales). Sin embargo, esto resulta un tanto problemático, ya que ofrece una solución para dos grupos que podrían tener intereses muy diferentes: las parejas que no pueden casarse (porque son del mismo sexo) y las parejas que no quieren casarse. Por lo tanto, es muy probable que los motivos subyacentes para entrar en un régimen jurídico, las expectativas de las partes y los desiderata jurídicos sean diferentes. Además, se puede argumentar que este enfoque perpetúa la discriminación en lugar de disminuirla, porque las parejas del mismo sexo con este enfoque sólo tienen acceso a una forma de formalizar su relación, mientras que las parejas del sexo opuesto pueden elegir entre la cohabitación formalizada y el matrimonio. Estas consideraciones han llevado a jurisdicciones como los Países Bajos y Bélgica a abrir el matrimonio a las parejas del mismo sexo como un segundo paso tras introducir primero un régimen legal de cohabitación formalizada.

Las normas sustantivas de los regímenes de cohabitación formalizada son muy diferentes entre sí. En un extremo del espectro se encuentran los Países Bajos, donde el geregistreerd partnerschap tiene más o menos las mismas consecuencias jurídicas que el matrimonio (con algunas excepciones, sobre todo en cuanto a la disolución). Por el contrario, el pacte civil de solidarité (PACS) francés es un régimen jurídico muy distinto del matrimonio y de consecuencias jurídicas mucho menores. En el otro extremo del espectro se encuentra el wettelijke samenwoning/cohabitation légale belga, con unas consecuencias jurídicas comparativamente escasas en el derecho privado, pero de mayor alcance en el derecho fiscal y de asistencia y seguridad social.

Por último, es evidente que en todas las jurisdicciones que han introducido un régimen de cohabitación formalizado, sigue existiendo la necesidad de abordar los problemas jurídicos derivados de la cohabitación informal o de hecho: en todas estas jurisdicciones, encontramos no sólo decisiones judiciales, sino también normas legales específicas y selectivas (en lugar de un régimen coherente) en determinadas áreas del derecho que abordan las cuestiones jurídicas relacionadas con la cohabitación. Es evidente que un régimen de cohabitación formalizado no puede abordar los problemas de todas las parejas que cohabitan; simplemente añade otro “nivel intermedio” de normas jurídicas entre el matrimonio (y, cuando existe, el equivalente funcional para las parejas del mismo sexo) y la cohabitación informal o de hecho.

b) Convivencia informal o de hecho
En las jurisdicciones en las que las normas legales que se aplican a los cohabitantes dependen de que se cumplan ciertos hechos y no de un acto formal, el legislador parece haber dado prioridad a la protección de la parte más débil (y de los hijos) sobre la autonomía de las partes: las normas legales se aplican independientemente de un acuerdo expreso y potencialmente en contra de los deseos de al menos una de las partes. Sin embargo, la autonomía privada de las parejas está realmente protegida porque en casi todas las jurisdicciones la pareja es libre de optar expresamente por no acogerse al régimen legal si así lo desea.

Los requisitos de hecho del régimen suelen incluir haber vivido como pareja durante un periodo de tiempo determinado, como dos o cinco años, o durante un “periodo de tiempo más largo”. Esta última denominación se utiliza cuando el legislador considera inapropiada una fecha límite definida. En algunas jurisdicciones, se prescinde del periodo de convivencia si la pareja tiene hijos comunes; otras jurisdicciones -como Escocia- no tienen un requisito de duración mínima.

Las consecuencias jurídicas de la convivencia informal o de hecho varían significativamente de una jurisdicción a otra, incluso cuando se ha introducido un régimen expreso. En algunas jurisdicciones -como Croacia y Eslovenia- las consecuencias jurídicas siguen el modelo o son similares a las del matrimonio; en otras -como Suecia, Escocia y la República de Irlanda (y en las propuestas de reforma para Inglaterra y Gales)- las normas legales son deliberada y claramente diferentes de las del matrimonio.

4. El TJCE, el TEDH y la cohabitación
El TJCE ha tenido en varias ocasiones la oportunidad de pronunciarse sobre la diferenciación jurídica entre matrimonio y cohabitación, concretamente en casos en los que los cohabitantes reclamaban prestaciones que sólo se conceden a las parejas casadas (véase, por ejemplo, el asunto del TJCE C-59/85 – Países Bajos contra Reed [1986] Rec. 1283). En estas decisiones, el TJCE siempre ha interpretado el término “matrimonio” de forma autónoma y ha sostenido que no existía ni un requisito legal europeo para tratar por igual a las parejas casadas y a las que cohabitan, ni era posible interpretar el término “cónyuge” para incluir a un cohabitante no casado.

Del mismo modo, el TEDH considera que el matrimonio y las meras relaciones de hecho son distintos y concede al legislador nacional un amplio margen de apreciación sobre si los recursos legales y las prestaciones disponibles para las parejas casadas deben extenderse a los cohabitantes (véase, por ejemplo, Mata Estévez contra España, nº 56501/00; Burden contra el Reino Unido, nº 13378/05; Courten contra el Reino Unido, nº 4479/06; Schalk y Kopf contra Austria, nº 30141/ 04).

Basado en la experiencia de varios autores, mis opiniones, perspectivas y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros lugares de esta plataforma, respecto a las características en 2026 o antes, y el futuro de esta cuestión):

5. Convenio nº 32 de la Commission Internationale de l’État Civil y reconocimiento de los regímenes de convivencia extranjeros
La Commission Internationale de l’État Civil (CIEC) (Comisión Internacional del Estado Civil) adoptó el 5 de septiembre de 2007 un Convenio sobre el reconocimiento de las parejas de hecho registradas (Convention (no 32) sur la reconnaissance des partenariats enregistrés). Hasta la fecha, el Convenio sólo ha sido firmado por España y Portugal y sólo ha sido ratificado por España. En muchos sentidos, el Convenio es un compromiso de mínimos, y las normas jurídicas vigentes en muchas jurisdicciones ya tienen un alcance y una aplicación mucho más amplios que el Convenio. El Convenio sólo se aplica a las relaciones registradas, es decir, formalizadas, y por tanto no a la cohabitación informal o de hecho.

Sin embargo, se necesita urgentemente un reconocimiento general de los regímenes extranjeros de derecho de familia distintos del matrimonio (incluida tanto la cohabitación formalizada como la de hecho), sobre todo porque los regímenes jurídicos disponibles en las distintas jurisdicciones tienen consecuencias jurídicas muy diferentes. El estado actual de la legislación es un impedimento importante para la libre circulación de trabajadores en la Unión Europea. Sólo cuando los regímenes de derecho de familia establecidos o aplicables en una jurisdicción se reconocen cuando una pareja se traslada a otra jurisdicción puede decirse que el trabajador puede elegir libremente su lugar de trabajo, sin temor a perder los derechos y deberes que tenga en virtud de un régimen de derecho de familia actualmente aplicable. Por ello, la Comisión Europea presentó en 2011 una propuesta de reglamento del Consejo sobre la competencia, la ley aplicable, el reconocimiento y la ejecución de las resoluciones relativas a las consecuencias patrimoniales de las uniones registradas (COM(2011) 127/2) que, al menos, abordaría las cuestiones de Derecho internacional privado para las relaciones de cohabitación formalizadas.

6. Evolución futura
El creciente número de relaciones de cohabitación pone a las legislaturas nacionales bajo presión para abordar y legislar sobre este desarrollo social y proporcionar soluciones jurídicas adecuadas para problemas muy reales y existentes. Allí donde se contemplan reformas, existe una clara tendencia a reconocer las relaciones de cohabitación informales o de facto y a no supeditar el reconocimiento a un acto formal.

En todas las jurisdicciones europeas, parte del debate se centra en si el reconocimiento legal de las relaciones de cohabitación podría poner en peligro la institución del matrimonio y de qué manera. Sin embargo, en aquellas jurisdicciones que han legislado sobre la cohabitación, parece haber pocas pruebas de un efecto adverso sobre el matrimonio. En cualquier caso, es de esperar que el desarrollo común europeo, con un número cada vez mayor de parejas que cohabitan y de niños nacidos en estas relaciones, es decir, la realidad social de la vida familiar moderna, conduzca tarde o temprano a la aplicación de normas legales para las relaciones de cohabitación en todas las jurisdicciones europeas.

Revisor de hechos: Schmidt

Cohabitación en Sociología

Dos personas que conviven en una relación sexual de cierta permanencia, sin estar casadas entre sí.

Revisor: Lawrence

Recursos

Véase También

• Adopción
• Matrimonio
• Derecho matrimonial
• Separación judicial
• Unión civil
• Tutela
• Derecho de familia
• Obligación de alimentos
• Filiación
• Estado civil
• Relaciones
• Patria potestad
• Derecho de custodia
• Derecho de visita
• Responsabilidad de los padres
• Emancipación
• Divorcio
• Apellido

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