Investigaciones Internas Corporativas Internacionales

Este elemento es una ampliación de los cursos y guías de Lawi. Ofrece hechos, comentarios y análisis sobre este tema. [aioseo_breadcrumbs] En inglés: International Corporate Internal Investigations.

Véase Investigaciones Internas Corporativas, sus Tendencias y Problemas de los Empleados, Derecho Comparado sobre Privilegios en las Investigaciones Corporativas Internacionales y Privilegios en las Investigaciones Corporativas Internacionales, así como los problemas de las Comunicaciones durante las Investigaciones Internas Corporativas.

Investigaciones Internas Corporativas de Dimensión Internacional

Organización de una investigación internacional

Una investigación internacional debe tener un único punto de gestión y control. Sin ello, es probable que el proceso sea caótico y que el resultado y las conclusiones no sean creíbles o fiables.Entre las Líneas En consecuencia, es importante decidir desde el principio el lugar desde el que se va a dirigir y la persona que será responsable de ello. Esto se aplica tanto a la dirección estratégica general como a la gestión operativa diaria.

Cuando un problema es potencialmente grave, la sede de la cuenta interna debe ser, por lo general, el comité de auditoría o el consejo de administración, o un miembro de un órgano similar que participe en el gobierno de la empresa, uno de los directores (generalmente un director independiente) o cualquiera de los organismos de control estatutario contemplados por algunas jurisdicciones europeas continentales, como un consejo de auditores de cuentas italiano o el órgano de supervisión. (Tal vez sea de interés más investigación sobre el concepto).

Puntualización

Sin embargo, no todos los temas requieren de un “peso” y puede ser que la responsabilidad pueda ser asignada a un nivel inferior en la organización, usualmente dentro de la función legal, de cumplimiento o de auditoría interna.

Otros Elementos

Además, hay ejemplos, que pueden funcionar muy bien, del nombramiento de un alto ejecutivo de una parte no relacionada de la empresa, tal vez con un grupo de trabajo, para abordar la cuestión en cuestión en nombre de la empresa.

La realidad política es que, en una investigación internacional, es probable que exista un comportamiento defensivo, ya sea entre las divisiones operativas o, como ocurre con frecuencia, dentro de las unidades de negocios de los diferentes países. Las sensibilidades políticas también surgen cuando la empresa consiste en entidades anteriormente separadas que se han unido como resultado de fusiones o en el caso de una empresa conjunta. Tal comportamiento defensivo puede ser extremadamente perturbador para la realización de una investigación, retrasando la producción de documentos y la disponibilidad de testigos, ralentizando el proceso y reduciendo la calidad de los resultados. Por ejemplo, cuando una empresa no dispone de un sistema de correo electrónico o de gestión de documentos totalmente integrado, puede que no sea físicamente posible obtener los datos necesarios sin acceso físico (por no hablar del consentimiento) a los sistemas informáticos de una filial en particular. Es sorprendente cuánto tiempo pueden tardar los compromisos de cooperación que parecen cumplirse en convertirse en una entrega real de datos. Esta tendencia es común cuando las empresas han crecido por adquisición y no existe una cultura uniforme o un grado de confianza interna.

La preocupación natural de que cualquier investigación pueda ser utilizada como una “caza de brujas”, o para saldar “viejas cuentas”, o como una palanca para provocar otros cambios, se ve exacerbada en tales circunstancias. Se trata esencialmente de cuestiones de gestión, y no legales, pero requieren un tratamiento cuidadoso, ya que pueden obstaculizar, o incluso frustrar, una investigación. (Tal vez sea de interés más investigación sobre el concepto). Es habitual que estas cuestiones deban ser abordadas por una combinación de:

• un fuerte compromiso de un alto nivel en la organización con una investigación exitosa y con los recursos adecuados;
• otorgar la autoridad apropiada a los interesados y dejar claro, en términos delicados, que socavar la investigación constituiría una falta grave de conducta;
• conversaciones bilaterales con los ejecutivos a cargo de las unidades de negocio que podrían ser las fuentes de un comportamiento disfuncional para asegurar que sean llevadas “al lado” y que sean apoyadas-y luego también apoyadas, según sea necesario;
• dejar claro, en el contexto cultural, que la resolución de los problemas de difícil es una parte necesaria de la vida empresarial en las organizaciones exitosas y éticas, y que la dirección profesional participa y debe participar plenamente en dichos ejercicios, lo que debería mejorar la calidad del negocio en el que todos ellos trabajan; y
• asegurarse de que la conducta y el modus operandi de la investigación, así como los mensajes relacionados con ella, demuestren claramente que se trata de un proceso independiente y objetivo y que no será utilizado con fines políticos por ninguna parte de la organización, incluido el personal directivo superior.

Una vez que se ha establecido el marco de gobernanza adecuado para una investigación, es importante considerar los aspectos operativos necesarios. Aunque los procesos detallados se referirán a las cuestiones planteadas en los distintos países (en particular, pero no exclusivamente, respecto al Reino Unido y los Estados Unidos), con frecuencia en los casos internacionales se da el caso de que el flujo de los datos es mucho más amplio (y puede dar lugar a problemas de idioma y de traducción).

Una Conclusión

Por lo tanto, es particularmente crítico que exista un sistema claro, organizado y observado para recopilar información entre las diversas organizaciones involucradas y mantenerla en una ubicación central.

Por lo general, los datos se guardan en una sola base de datos. Frecuentemente, será en una empresa jurídica externa (un bufete de abogados) o en un proveedor de servicios externo, ya que ellos tienden a tener los recursos técnicos y humanos (las demandas pueden ser considerables) para organizar una operación de este tipo. Es extremadamente difícil construir cronologías, analizar relaciones, crear escenarios, preparar la documentación necesaria para la discusión con los testigos, etc., a menos que exista una única base de datos.

Este sistema también es fundamental para responder de forma exhaustiva a las investigaciones reglamentarias. Estas consultas pueden tener plazos cortos, provenir de fuentes diferentes y cruzarse entre sí. Una investigación bien dirigida responde a estas solicitudes, teniendo la capacidad de producir respuestas precisas y completas y de mantener una pista de auditoría de los discursos, por parte del regulador, para la gestión adecuada y continua de la relación regulatoria.

Idealmente, la tecnología permite la entrada directa de los distintos países involucrados. La capacidad de añadir conocimientos e información secundaria a la base de datos y de integrarla con el sistema de gestión de documentos del proyecto puede ser inestimable.Entre las Líneas En una investigación que tiene una dimensión verdaderamente internacional, otra consideración importante es cómo convertir varios documentos hechos en los respectivos idiomas locales en una base de datos en un lenguaje común (inglés en la mayoría de los casos) cuidadosamente, pero eficientemente. Uno de los mayores desafíos en una investigación a gran escala (como en un litigio sustancial) es cómo extraer la historia clave de una gran cantidad de información detallada y granulada en la que nadie está familiarizado con todo el material. La organización del equipo y los sistemas informáticos deben interoperar para que este proceso sea lo más eficaz posible.

Hay ciertas facilidades de confidencialidad y otros beneficios de tener el material probatorio reunido en una firma de abogados con una relación privilegiada con la empresa. El grado de protección de que disponen los documentos contra un ataque regulatorio varía de un país a otro, pero por lo general (en particular en las jurisdicciones de derecho civil) existe un grado de protección particularmente elevado para los documentos en posesión de abogados externos.

Una cuestión que suele ser motivo de preocupación es si, a pesar del valor de una base de datos única, es arriesgado, desde el punto de vista de la defensa potencial, trasladar documentos a una jurisdicción en la que pueden ser más vulnerables a la confiscación o revelación en cualquier litigio. Esta es una sentencia que debe ser ejercida sobre los hechos específicos.

Puntualización

Sin embargo, los siguientes factores suelen ser relevantes:

• Las jurisdicciones de derecho civil generalmente no tienen un proceso de descubrimiento o proceso de divulgación. (Tal vez sea de interés más investigación sobre el concepto).Entre las Líneas En la medida en que lo hagan, los documentos en posesión de abogados externos pueden estar protegidos por los requisitos legales de secreto/privilegio, como en el caso de España o Italia, pero no es el caso de Alemania, donde la protección solo se extiende a los documentos que están sujetos al privilegio de cliente/abogado, en efecto.
• Inglaterra y los Estados Unidos tienen una prueba basada en el control para la divulgación, en lugar de una prueba geográficamente estricta. Desde el punto de vista analítico, la ubicación de los documentos es irrelevante, aunque la precaución en esta área es común (“¿por qué arriesgarse?”). Teóricamente, sin embargo, también se plantea la cuestión de si la creación de una base de datos pone los documentos bajo el control último de una entidad diferentes, digamos una más abajo de la estructura corporativa, que es, a su vez, probable que sea objeto de litigio cuando el controlador original de los documentos no lo era. Esta es, en la práctica, una circunstancia bastante inusual, pero puede ser pertinente en ciertos casos.

Sin embargo, en la medida en que esto no sea un problema, no hay ninguna razón por la que no se pueda crear una base de datos en Inglaterra o en los Estados Unidos.

Cuestiones relativas al mercado de capitales

Puede surgir una sutil tensión en relación con los requisitos de información del mercado de capitales. Esto es particularmente delicado: informar a los mercados de capitales y a los accionistas es un aspecto crítico de la gobernanza y de las relaciones cruciales de la alta dirección con los propietarios de la empresa. La falta de tratamiento adecuado de esta información puede dar lugar, por sí misma, a una infracción de tarifas separadas y a una nueva investigación “satélite” por parte de los reguladores preocupados por la transparencia del mercado.

La cuestión se plantea en el contexto internacional en el que las acciones de una empresa cotizan en las bolsas de valores diferentes o tiene otros valores debidamente registrados o cotizados, por ejemplo, instrumentos de deuda o American Depositary Receipts (ADR, véase), que están sujetos a los requisitos de información diferentes En cierto sentido, esto no es más que una manifestación de las tensiones inherentes a tener más de un régimen de información que surgen del acceso a los mercados de capital diferentes Sin embargo, en el contexto de un evento “fuera de lo común” (como una posible reformulación contable, el descubrimiento de una posible corrupción significativa, una infracción de un cártel o una grave violación ética que afecte a la reputación de integridad de la empresa), puede haber problemas particulares asociados con la rapidez y el detalle de cualquier requisito de notificación.

Esta cuestión debe ser considerada sobre la base de hechos precisos, con un asesoramiento sofisticado sobre los requisitos de cada mercado. Este asesoramiento incluirá casi siempre las opiniones de los corredores de bolsa o de los banqueros de inversión que asesoran a la empresa en cuestión sobre las emisiones de valores cotizados.Entre las Líneas En el Reino Unido, el hecho de no seguir el consejo de ese corredor es, en sí mismo, altamente indicativo de un incumplimiento de los requisitos de revelación del Reino Unido (Véase la decisión de la FSA de 9 de diciembre de 2005 en el caso de “Eurodis Electron plc”). Sin embargo, algunas observaciones generales pueden proporcionar una orientación general.

Basado en la experiencia de varios autores, mis opiniones, perspectivas y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros lugares de esta plataforma, respecto a las características en 2026 o antes, y el futuro de esta cuestión):

En Europa, los requisitos de divulgación han ido convergiendo, en parte como resultado de la práctica, pero en gran medida como resultado de las Directivas de la Unión Europea que armonizan la legislación a este respecto. La política subyacente es la de actualización continua de los mercados en relación con la información sensible a los precios, sujeta a protecciones limitadas a corto plazo (véase más detalles en esta plataforma general) y puertos seguros en circunstancias apropiadas, que normalmente no se aplicarán a cuestiones de esta naturaleza.

Así pues, la empresa tendrá a menudo la obligación en Europa de hacer una revelación lo antes posible, aunque no se conozca toda la información y sea posible que los mercados reaccionen de forma exagerada. Por lo general, no es una excusa que no esté claro lo que debe anunciarse porque la investigación aún no ha establecido lo que puede haber sucedido. Es suficiente el perfil de riesgo de la empresa en relación con el tema en particular ha cambiado debido al riesgo (que se supone no es trivial) de que se haya producido algún incidente de este tipo.

Puntualización

Sin embargo, esta cuestión debe ser considerada en cada caso.Entre las Líneas En Italia, por ejemplo, la posición es un poco más liberal y la Consob permitirá un cierto retraso si se conoce la información insuficientemente o si ésta puede cambiar y existe el riesgo de confusión del mercado o de perturbación empresarial.

Un aspecto crítico es la redacción precisa de cualquier anuncio. No solo los mercados (y sus autoridades reguladoras) variarán en los matices de lo que hay que decir, sino que es importante que los anuncios estén redactados en términos que, dada la filosofía de actualización continua, no comprometan a la empresa a emitir informes de progreso frecuentes sobre la investigación, a dónde va y qué se encuentra. Sencillamente, no redunda en beneficio de la empresa que la evaluación de riesgos en evolución (que es inevitable, ya que los hechos se descubren) se lleve a cabo bajo escrutinio público.

Una Conclusión

Por lo tanto, la elaboración de los anuncios para asegurar que divulguen la información a los mercados de forma adecuada, pero sin poner a la empresa en la posición de haber divulgado tantos detalles que luego tenga que publicar cambios en los mismos, es importante.

Sin embargo, dentro de los Estados Unidos la posición es diferente. Los Estados Unidos tienen un sistema de divulgación periódica segura, en lugar de continua. Como cuestión general, la obligación de informar al mercado se deriva de una obligación de información periódica (por ejemplo, una obligación de información trimestral a la SEC), de la necesidad de corregir una información previa incorrecta en el momento de su publicación, o de la necesidad de difundir ampliamente información importante que se haya revelado de forma selectiva a un grupo más pequeño. El resultado a menudo es que la obligación de revelar información surge fuera de los Estados Unidos, forzando una revelación más temprana de la información en los Estados Unidos de lo que habría ocurrido si otras jurisdicciones no estuvieran involucradas. Aunque estas tensiones suelen ser manejables en la práctica, requieren un examen cuidadoso a nivel superior.

Revisor: Lawrence

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